点击数:2 更新时间:2025-02-28
英国作为世界上仲裁制度发展比较成熟的国家,其制度中有很多值得借鉴的地方。然而,由于中英属于不同的法系,司法制度存在较大差异,因此我们在借鉴英国仲裁制度时需谨慎,不能全部照搬。然而,英国的经验和教训对我们仍然具有启发和警醒的作用。
仲裁是一种司法行为,与英国的诉讼判决一样,仲裁裁决也必须以双方提供的证据及其辩论为基础。
在仲裁过程中,证据的重要性不可忽视。然而,许多商业仲裁员缺乏专门的法律训练,常常存在一个问题,即对于一些缺乏证据支持的单方空谈,他们过于宽泛地争论,并将其作为裁决的基础。这是非常危险和不正确的做法。
如果一方当事人漏掉了明显的事项,或者双方都忽略了一些明显的事实,例如没有提到最近的先例或合同中的相关条款,仲裁员应该如何处理呢?按照英国的对抗制度,仲裁员不应该提前表明谁对谁错,也不能教导他们如何准备案件或查找先例。然而,现在的仲裁员很少只是被动地听取双方当事人的陈述,而是会参与提醒双方。对于明显被忽略的事项,他会小心处理,提醒双方注意。然而,仲裁员必须小心,对于一些看似不是明显遗漏而更可能是一方故意设陷对方的事项,不要帮助对方。否则,仲裁员的参与可能会被认为是偏袒一方,违背了对抗制度的司法精神。
在对抗制度下,仲裁员的主要原则是不应该提醒当事方。然而,为了寻求公正,有时仲裁员可以灵活处理,提醒双方注意明显被忽视的观点。在英国、香港和美国等国家,对抗制度就像双方在打仗,仲裁员的脑海中应该是一张空白的纸,让双方自由发挥,然后作出裁决。然而,仲裁员也有责任追求公正,对于明显被忽视的事项,如果不提醒双方,可能会导致不公平的裁决。因此,仲裁员在提醒双方时必须谨慎,只能提醒双方都似乎忽视的明显观点,永远不能偏袒任何一方。
仲裁员有几样事情是不能干涉的。首先是证据,仲裁员不能告诉双方:“申请人的证据似乎较弱,我暂缓开庭的日期,让申请人加强证据。”换句话说,只有在双方明显忽视的观点才可以插手。当然,有时你可以说双方都忽视了,尽管事实上可能一方是故意不提,以欺骗对方。但如果在表面上看起来确实是双方都忘了提,那么仲裁员应该提醒双方,我认为这是公正的做法。
裁决是保密的,但仍然有人会看到裁决,或者会有其他律师传阅。如果裁决的理由写得错漏百出,人们又不了解内情,就会质疑仲裁员的判决。因此,作为仲裁员,有时不得不向双方提出问题,实际上是提醒双方。
虽然仲裁员不能偏袒任何一方,不应该参与诉讼,但也不要让双方忽视明显的观点,不要让他们失去公平争论的机会。这个问题有时也会出现在双方出庭辩论的代表方面,特别是在审理过程中,双方没有事先说明是否由律师代表或自己出庭辩论的情况下。在这种情况下,仲裁员应该询问双方是否需要找个律师代表他们。如果对方突然找了个资深律师,而另一方是自己出庭,仲裁员就需要问一下,你是否需要找个律师来代表你?因为与大律师辩论可能会让你感到不自在,甚至无法应对。如果当事人自信地表示不需要,仲裁员就不需要干涉,但一定要给他平等竞争的机会。仲裁员不应该帮助他,但一定要给他平等的机会。如果当事人对案情准备不足或对证据准备不足,你不应该帮助他,有时他甚至不是明显遗漏观点,而是根本不了解这个观点,这可能是水平问题。仲裁员不能协助,但可以处理明显被忽视的观点,这种处理的轻重有时不容易掌握。
英国和美国采用对抗制度,与中国的大陆法系的询问制度有所不同。然而,实际上许多仲裁的做法并没有太大区别。无论是对抗制度还是询问制度,都要记住英国的一个重要案例,即1981年的“foxvwellfair”案。这个案例告诉我们,仲裁员必须小心,不要裁决双方没有争议或没有考虑到的事项。裁决书出来后,给双方一个惊讶的结果是不合适的。实际上,仲裁员可以询问双方,如果有新的看法,可以先提出问题,对于明显被忽视的事项,应该提醒双方。如果仲裁员不提醒双方,而根据自己的新看法或调查做出裁决,那是非常危险的。因为即使仲裁员是专家,如果他想到了其他原因,有新的想法,至少要通知双方:“申请人提供了表面证据,被申请人虽然没有提出抗辩或反证,但我认为还有其他三、四个原因更有可能,你们是否需要对这三、四个原因进行争论?”这样申请人至少可以再找专家研究一下,也许会改变看法。仲裁员不能自己想到哪里就裁决到哪里。这样会让双方感到惊讶,也违反了自然公正,是不良行为。法院会撤销或发回重审裁决,这也会给双方带来困扰,造成资源和时间的浪费。
因此,仲裁员在仲裁过程中应该谨慎处理,掌握好什么时候该提醒双方,什么时候该保持中立,这是非常重要的。