国际商事仲裁的派生仲裁请求权

派生仲裁请求权的基本理论

在国际经济贸易交易中，当事人享有自由选择争议解决方式的权利。仲裁作为一种重要的解决争议方式，在全球范围内得到广泛认可和采用。仲裁是指双方当事人在争议发生前或争议发生后达成协议，自愿将争议提交给第三方进行裁决，并约定双方有义务执行裁决的一种解决争议的方法。

一、派生仲裁请求权的概念探析

派生仲裁请求权是国际商事仲裁中的一个重要概念，它与派生诉讼权，即派生诉讼提起权有关。派生诉讼权是指具备法定资格的股东代表公司提起诉讼的权利，当公司怠于通过诉讼追究公司机关成员责任及实现其他权利时。在一般情况下，只有公司本身才能提起诉讼来维护公司的利益。然而，如果公司的控制者或部分股东不顾其他股东的反对，做出不利于公司的行为，导致公司无法或难以以公司名义起诉时，股东可以代表公司提起诉讼。股东的这种诉讼权是由公司的原始诉讼权派生而来的。

在仲裁中，类似于法院诉讼中的派生诉讼权，存在着“派生仲裁请求权”的问题。在公司与他人没有订立仲裁协议的情况下，公司股东的请求权基本上不存在问题。因为公司与他人之间没有仲裁协议，争议应该依照相关法律规定，通过法院解决。当公司怠于提起诉讼时，各国法律通常明确规定或承认，股东可以代表公司提起诉讼，即从公司原始的诉讼权派生出股东代表公司的诉讼权。

然而，在公司与他人订立有仲裁协议的情况下，公司原始的请求权不再是向法院提起诉讼的诉讼权，而是向仲裁机构或仲裁庭提出仲裁申请的仲裁请求权。在这种情况下，如果股东无视公司与他人订立的仲裁协议，排除仲裁请求权的行使，仍然让代表公司到法院行使派生诉讼权，该股东所行使的派生的诉讼权，将是“无源之水，无林之木”。因此，当公司与他人订立有仲裁协议，但怠于对他人行使仲裁请求权时，股东代表公司提起请求的权利应该是公司原始仲裁请求权所派生的仲裁请求权，而不再是向法院提起诉讼的诉讼权。

二、派生诉讼请求权存在的价值

当公司与他人存在交易关系，他人对公司利益进行侵害时，由于各种原因，公司可能会怠于对他人行使仲裁请求权。这里所指的“他人”主要包括与公司有交易关系的公司股东和非股东。

股东代表公司行使仲裁请求权的原因主要有两种：一种是与公司有交易关系的股东在交易中侵害了公司的利益，自然不愿意公司对其提起仲裁请求，从而可能导致公司怠于依据仲裁协议行使仲裁请求权；另一种是虽然交易方并非公司股东，但公司部分股东与该交易方存在利害关系，该部分股东不同意或不愿意对该交易方提起仲裁，导致公司无法对非股东行使仲裁请求权。

尽管仲裁本质上是双方当事人自愿选择的解决争议方式，即必须通过仲裁协议确定同意仲裁，这是仲裁的原则和基本出发点。然而，在合理和必要的情况下，可以将仲裁条款的适用范围和作用扩大到未签约的第三方。在可以提起派生请求的情况下，如果公司与他人订立了仲裁协议，但由于公司内部原因或其他原因，公司怠于提起仲裁请求，少数股东或部分股东应该可以援引公司与他人订立的仲裁协议作为形式上的申请人对他人提起仲裁。为了保护部分股东，特别是少数股东的利益，在程序上做此种变通是必要的，也是有充分依据的。公司各股东对解决与他人（包括股东和非股东）之间纠纷的意愿应该得到充分尊重。