点击数:6 更新时间:2024-09-16
仲裁是一种司法行为,与英国的诉讼判决一样,仲裁裁决也必须基于双方提供的证据和辩论。然而,许多商业仲裁员没有经过专门的法律训练,常常存在一个问题,即对于一些缺乏证据支持的单方面的空谈和广泛的争论,只要听起来顺耳好听,就可能将其作为裁决的依据。这种做法是非常危险和不正确的。
如果一方当事人漏掉了明显的事项,或者双方都没有提到一些明显的地方,例如最近的先例或合同中的相关条款,仲裁员应该如何处理?按照英国对抗制度,仲裁员不应该提前表明谁对谁错,也不应该教导他们如何准备案件或查找先例。然而,现在的仲裁员很少是完全被动的,他们不会无所作为,而是从双方当事人提交的材料中进行选择和判断。对于明显被双方忽视的问题,他们也会提醒双方。然而,仲裁员必须小心,对于那些看似不是双方明显遗漏,而更有可能是一方故意不提以陷害对方的事项,不应该抱着偏袒一方的心态去提醒对方。否则,仲裁员参与提醒和介入单方争辩中的遗漏,可能会被指责为偏袒一方,背离对抗制度的司法精神。
总体而言,在对抗制下,仲裁员的原则是不应该提醒当事方。然而,在某些外表上明显遗漏的要点上,为了寻求公正,仲裁员也可以有一定的灵活性,出面提醒双方。在英国、香港和美国,目前采用的对抗制度就像双方在进行战斗一样,理论上,仲裁员的脑海中对此是一张空白的纸,让双方自由表达,然后进行裁决。然而,仲裁员也有责任寻求公正,因此对于明显遗漏的事项,仲裁员会面临困难,提出来可能会对一方有利,给予该方帮助。然而,有时候仍然需要提出来,但要记住,只能提双方都似乎忽视的明显观点,仲裁员永远不能偏袒任何一方。
仲裁员有几样事情是不能插手的:一是证据,仲裁员不能告诉双方“申请人的证据似乎较弱,我将暂缓明天的开庭日期,申请人可以加强证据”。换句话说,只有在双方明显遗漏的观点才可以介入发言。当然,你可以说双方都忘了,虽然事实上可能一方是知道的,但故意不提以欺骗对方。但如果在表面上看起来确实是双方都忘了,那么仲裁员应该提出来,我认为这是公正的做法。作为仲裁员,我也不希望我的裁决书明显错误(因为缺乏当事方的适当辩论),让不了解内情的人认为我判错了,这样会给人留下负面印象。因此,有时候我会向双方提出问题,实际上是在提醒大家。
虽然仲裁员不应该帮助任何一方,不应该介入诉讼,但也不应该让双方忽略明显的观点,不应该让他们失去公平辩论的机会。这个问题有时也出现在双方出庭辩论的代表方面,尤其是在审理时,如果一方请来了一位资深大律师,而另一方自己出庭辩论,仲裁员就需要询问,你是否需要找一位大律师来代表你,因为对方突然找了一位大律师,你可能会感到不自然,甚至无法应对。如果他坚定地表示不需要,仲裁员就不需要干预,但一定要给他平等竞争的机会。仲裁员不应该帮助他,但一定要给他平等的机会。如果他对案情准备不足或对证据准备不足,你不应该帮助他。有时候他甚至不是明显遗漏,而是根本不懂某个观点,这可能是他的水平问题。仲裁员不能协助,但可以处理表面上遗漏的观点,这种处理的轻重有时不容易掌握。
英国和美国采用的是对抗制度,与大陆法系的询问制度有一些不同。然而,无论是对抗制还是询问制,都要记住英国的一个重要案例,即1981年的“foxvwellfair”案。这个案例强调了仲裁员必须小心,不要裁决双方没有争议、没有考虑到的事项。实际上,仲裁员可以向双方提问,如果他有新的观点,也可以先提出问题。对于表面上双方忽视的问题,仲裁员应该提醒大家。如果他不提醒,而是根据这些新的观点或自己的调查做出决定,那是非常危险的。因为即使仲裁员是专家,如果他考虑到其他原因或有新的想法,至少要通知双方:“申请人提供了表面证据,被申请人虽然没有辩驳,没有提出反证,但我仍然认为还有其他三、四个原因更有可能,你们是否要对这些原因进行争论。”这样,申请人至少可以再次请专家研究,也许会改变观点。仲裁员不能根据自己的想法做出裁决,这会让双方感到惊讶,也违背了自然公正,被法院撤销或要求重审。这样做也会给双方带来困扰,浪费时间和资源。
综上所述,仲裁员在仲裁过程中的言行举止非常重要,需要注意轻重的掌握。他们不能忽视证据的重要性,应该处理双方明显遗漏的事项,但不能偏袒任何一方。仲裁员不能处理证据,但可以处理表面上遗漏的观点。无论采用对抗制还是询问制,仲裁员都必须避免裁决出乎意料,应该给双方平等竞争的机会。