先诉抗辩权是如何行使的

保证人的先诉抗辩权的行使范围

对于先诉抗辩权可于诉讼外或诉讼内行使的看法，笔者表示赞同。

保证人的先诉抗辩权属于民事实体权利

保证人的先诉抗辩权属于民事实体权利，而非诉讼上的抗辩。最高人民法院在中国银行分行与维吾尔自治区人民政府保证合同纠纷上诉案中明确指出，保证人的起诉符合法律规定的起诉条件，原审法院应予受理。当事人之间的保证法律关系是否成立、其效力如何以及保证人是否应承担保证责任等问题，则应进行实体审理后认定，并不影响保证人依据保证法律关系行使诉权。

先诉抗辩权的行使取决于保证人

既然先诉抗辩权属于民事实体权利，那么该权利行使与否取决于保证人。先诉抗辩权必须要保证人行使或主张后才能发生对抗债权人履行请求权的效力。法院不能依职权加以审查，更不能在保证人没有行使先诉抗辩权的时候，将先诉抗辩权的法律效果直接归属于保证人，否则对于债权人就属于不公平。

未行使先诉抗辩权的后果

在一审辩论终结之前，如果保证人没有行使先诉抗辩权，法院应当直接判决债权人胜诉，要求保证人履行保证债务的给付判决。即使是在一审程序辩论终结之后，保证人也不能主张先诉抗辩权。