农民工与施工企业的劳动关系

一、农民工是否与施工企业或建设单位成立劳动关系?

根据劳社部发〔2005〕12号文件，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人时，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。此外，政府也要求企业与外来务工人员签订劳动合同，明确劳动关系。然而，司法实践中，农民工以其在某企业施工的工地上班主张与企业存在事实劳动关系，并不一定会得到支持。

二、建设领域农民工劳动争议纠纷相关案例

根据长沙市天心区人民法院审理的案例，某施工企业与农民工之间存在争议。该企业辩称与农民工不存在劳动关系，而农民工主张与企业存在事实劳动关系。法院经审理查明，农民工由包工头招用，在施工企业工作时不受企业的约束和管理，工资由包工头支付。因此，法院判决该企业与农民工不存在劳动关系。

另一案例中，张某作为某施工公司的司机，主张与该公司存在事实劳动关系。然而，法院查明，张某是由承包单位聘请的驾驶员，与施工公司未就成立劳动关系达成合意。因此，法院认定该公司与张某之间不存在事实劳动关系。

三、案例及有关法律分析

根据以上案例和相关法律规定，法院判决的依据是劳动合同的订立应当是双方当事人具有设立、变更、终止民事权利义务关系的合意。在建设领域，农民工往往是跟随包工头工作，对施工企业并不了解，企业也未与农民工建立稳定的劳动关系。因此，农民工与施工企业之间未成立劳动合同。

此外，劳动关系的确立还需要满足《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的条件，即用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，并且劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。只有具备人身隶属关系、受各项规章制度约束的管理关系，才可能成立劳动关系。

此外，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定的“用工主体责任”并不等同于劳动法所规定的用人单位与劳动者之间应承担的法律责任。因此，法律并未将施工企业与农民工之间的关系一概认定为劳动关系。

四、建设领域农民工的维权

尽管劳动关系难以认定，但农民工仍然可以维护自己的工作权益。根据相关规定，如果发包方或承包方将工程发包或分包给不具备资质的单位，发包方或承包方应当承担支付劳动报酬的连带责任。此外，如果具备用工主体资格的承包单位将承包业务转包或分包给不具备资质的组织或个人，承包单位应当承担工伤保险责任。因此，农民工可以向具备用工主体资格的企业主张工资和工伤赔偿的权利。

需要注意的是，这种特殊的法律责任并非替代性责任，企业并不承担劳动合同的相关责任。随着建设行业的规范和农民工问题的解决，建立稳定的劳动合同关系的情况将逐渐增加，工人的权益将得到全面的保障。