工程挂靠协议效力如何认定

工程挂靠协议效力的认定方式

《民法典》与《合同法》的生效时间

根据《民法典》于2021年1月1日生效的规定，《合同法》的生效日期为2020年12月31日止。因此，在2021年1月1日后，《民法典》将取代《合同法》，相关的司法解释也将失效。

《合同法》规定的合同无效情形

根据《合同法》第五十二条的规定，下列情形之一将导致合同无效：

1. 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
2. 恶意串通，损害国家、集体或第三人的利益；
3. 以合法形式掩盖非法目的；
4. 损害社会公共利益；
5. 违反法律、行政法规的强制性规定。

《民法典》对恶意串通的规定

根据《民法典》第一百五十四条的规定，行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为将被视为无效。

工程挂靠协议的效力认定

根据以上法律规定，在工程挂靠协议中，如果发包人明知没有施工资质的实际施工人挂靠有资质的建筑企业，并以被挂靠企业名义订立施工合同，由挂靠人自主施工，那么发包人和挂靠人的行为将被视为恶意串通，损害国家和公共利益。这种行为以合法形式掩盖非法目的，因此根据《合同法》第五十二条的第二、三、四款规定，该施工合同将被认定为无效。

然而，在发包人在签订建设工程施工合同时确实不知挂靠人与被挂靠企业之间的挂靠行为的情况下，不能简单地以违反法律、行政法规的强制性规定而认定已经成立的施工合同无效。从善意发包人的角度出发，发包人确实认为合同的另一方当事人是有施工资质的企业，并且挂靠人在与其签订合同时往往有被挂靠企业的授权书，这更是让发包人无从得知挂靠人的挂靠行为。