试用期间要注意什么
点击数：7 更新时间：2024-08-13
根据劳动合同法第十九条的规定，劳动合同期限的长短决定了试用期的长度。如果劳动合同期限为三个月以上不满一年，试用期不得超过一个月；如果劳动合同期限为一年以上不满三年，试用期不得超过两个月；对于三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。然而，一些用人单位为了延长试用期，故意在劳动合同期限上加多一天或一个月，例如将合同期限设为一年零一天或三年零一天，以将试用期延长为2个月或6个月。然而，根据劳动合同法的规定，一年整期限的劳动合同完全可以订2个月的试用期，因此加多一天是多余的。而这样做的结果是，在劳动合同终止时，用人单位将可能多支付半个月工资标准的经济补偿。
根据劳动合同法的规定，三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同的试用期不得超过六个月。而劳动合同期限为一年以上不满三年的，试用期不得超过两个月。因此，如果用人单位与劳动者订立三年期限的劳动合同，试用期可以达到六个月。然而，当劳动合同期限为两年零364天时（不到三年），试用期不得超过两个月。这一天的差异导致了试用期可以相差四个月的情况，这并不是操作技巧，而是劳动合同法中试用期的临界点现象。
一些用人单位为了规避与劳动者订立劳动合同的法律责任，常常在招聘劳动者时与其签订一个单独的试用合同，期限一般为三个月到六个月不等。在试用期合同期满后，再订立正式的劳动合同。然而，这样做存在着极大的法律风险。根据劳动合同法的规定，只约定试用期而没有约定劳动合同的，试用期是不存在的，合同期限即为劳动合同期限。因此，约定单独的试用期合同实际上是白白浪费了一次固定期限合同。当你签订所谓的“正式合同”时，实际上已经订立了两次合同。而连续两次订立固定期限劳动合同的，将面临无固定期限劳动合同的问题。
根据劳动合同法第八十三条的规定，用人单位违反劳动合同法规定与劳动者约定试用期的，劳动行政部门将责令其改正。如果违法约定的试用期已经履行，用人单位需要按照劳动者试用期满月工资的标准，向劳动者支付赔偿金。这里的赔偿金并不是劳动合同法中规定的不订书面劳动合同的“二倍工资”，而是违法试用的法律后果。因此，用人单位应充分了解劳动合同法关于试用期的规定，避免在实践中违法约定试用期。如果违法约定的试用期已经履行，用人单位需要支付赔偿金，赔偿金的标准为试用期满月工资标准，相当于支付“二倍工资”的效果。
根据劳动合同法第十九条的规定，试用期的上限是根据劳动合同期限来确定的。如果劳动者在试用期内未能达到用人单位的要求，用人单位可以根据劳动合同法第三十九条的规定，以劳动者在试用期间被证明不符合录用条件为由解除劳动合同。然而，用人单位不得在试用期届满后再决定延长试用期。如果用人单位延长试用期，属于违法约定试用期，将承担相应的法律后果。
然而，在实践中存在一种特殊情况，即用人单位与劳动者约定的试用期未达到法律规定的上限。例如，用人单位与劳动者签订了三年期限的劳动合同，合同中约定试用期为三个月，未达到六个月的上限。在这种情况下，用人单位是否可以在三个月试用期满后以劳动者不符合要求为由延长试用期至六个月呢？答案是否定的。如果用人单位延长试用期，属于再次约定试用期的情形，违反了“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”的规定，同样属于违法约定试用期。在试用期届满前，双方协商将试用期变更为法定最长期限可能是可行的，但需要注意变更的时间节点，必须在试用期届满前协商变更。然而，在司法实践中，这种变更可能被认定为第二次试用，用人单位需慎重考虑。
根据劳动合同法第二十条的规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并且不得低于用人单位所在地的最低工资标准。这一条款的表述并不严密，可以有两种理解。第一种理解是劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资，并且不得低于劳动合同约定工资的80%，并且不得低于用人单位所在地的最低工资标准。第二种理解是劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%，并且不得低于劳动合同约定工资的80%，并且不得低于用人单位所在地的最低工资标准。从条款的规定来看，这两种理解都是没有错的。然而，一个法条不可能有两种理解，否则无法操作。因此，正确的理解是第二种理解，即劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并且不得低于用人单位所在地的最低工资标准。