竞业禁止义务和竞业限制

一、竞业禁止义务的定义和规定

竞业禁止义务是指根据法律明确规定，公司的董事、高级管理人员或合伙企业的合伙人在任职期间，不得利用职务便利为自己或他人谋取属于任职单位的商业机会，不得自营或为他人经营与所任职单位同类的业务。简而言之，竞业禁止义务是法律所规定的义务。我国目前法律对竞业禁止主要有以下规定：1. 《公司法》第149条规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：...(五)未经股东会或股东大会同意，利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会，自营或为他人经营与所任职公司同类的业务。”《公司法》第70条规定：“国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或其他经济组织兼职。”2. 《中外合资经营企业法实施条例》第37条规定：“总经理或副总经理不得兼任其他经济组织的总经理或副总经理，不得参与其他经济组织对本企业的商业竞争。”3. 《合伙企业法》第32条规定：“合伙人不得自营或与他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。”竞业禁止是法律对董事、高级管理人员忠实义务的具体细化，通过法律明确规定禁止董事、高级管理人员在任职期限内与任职单位展开竞争。

二、竞业限制义务的定义和规定

竞业限制义务是用人单位与劳动者通过合同约定，由用人单位支付给劳动者一定的经济补偿，以此限制劳动者在劳动合同终止后的一定期限、范围和地域内不得与用人单位展开同业竞争。简而言之，竞业限制义务是约定的义务。根据《劳动合同法》第23条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应按约定向用人单位支付违约金。”第24条规定：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或自己开业生产或经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。”竞业限制义务是用人单位与劳动者通过合同约定，由用人单位支付一定的补偿金来限制劳动关系终止后劳动者的择业权，进而保护用人单位的商业秘密和商业利益。

三、竞业禁止与竞业限制的主要区别

竞业禁止与竞业限制之间存在以下主要区别：1. 竞业禁止是法定的义务，取决于相关法律的明确规定；竞业限制是约定的义务，取决于合同各方的约定。2. 竞业禁止的对象主要限于公司的董事、高级管理人员和合伙企业的合伙人；竞业限制的对象为负有保守商业秘密义务的劳动者，也可以包括公司的董事和高级管理人员。3. 竞业禁止的期限为董事、高级管理人员的任职期限内，任职期限届满后不再负有法定的竞业禁止义务；竞业限制的期限为劳动合同终止后的两年内。4. 竞业禁止不需要用人单位支付补偿金；竞业限制需要用人单位支付补偿金，否则无法限制劳动者的择业权。

四、股东与竞业禁止、竞业限制义务

关于股东是否必然负有竞业禁止或竞业限制义务，需要根据具体情况进行区分处理。1. 如果股东是公司的董事、高级管理人员，则负有法定的竞业禁止义务。当违背竞业禁止义务并对公司或其他股东的合法利益造成损害时，公司或股东可以依法追究相关董事、高级管理人员的责任。2. 如果股东是公司的技术人员、财务人员等对公司商业秘密负有保密义务的人员，则需要公司与股东签订竞业限制协议，约定离职后的竞业限制期限、范围、地域和补偿条款等具体内容。3. 如果股东既不是公司的董事、高级管理人员，也没有与公司建立劳动关系，为避免同业竞争的存在，最好在公司章程中明确约定竞业限制的期限、范围、地域等内容。在前述第2、3种情况下，如果公司与股东之间没有相关的竞业限制约定，实践中如果出现股东的同业竞争行为，将难以有效地追究该股东的责任。因此，为避免出现这种情况，最好在公司设立之初就在公司章程或相关协议中进行明确约定。