商标淡化理论及反淡化措施

商标淡化的法律概念及构成要件

商标淡化是指冲淡或者逐渐减弱消费者或者公众将商标与特定的商业来源之间联系起来的能力。商标淡化的构成通常包括三个要件。

一、实施淡化行为

实施淡化行为的手段主要有两种：弱化和玷污。弱化是指将他人具有一定知名度的商标使用在不相同、不相似的商品或服务上的商标淡化行为。例如，**可-乐”是世界上最知名的商标之一，如果有人注册并生产**可-乐”牌电视机、洗衣机等，尽管实际生产者和**可-乐公司没有任何联系，但消费者却很可能以为它们也是**可-乐公司生产的。这种行为就是弱化，它混淆了商品的来源，并进而削弱了商标的显著性。

玷污是指将他人具有一定知名度的商标使用在对该商标的良好信誉可能产生贬低、污损作用的商品或服务上的商标淡化行为。例如，有家经营食品的公司使用一个微笑的人物头像作为其商标；另一家家庭用具公司则将同一个头像的帽子稍加修改形成一个马桶盖状，在自己的商品装潢上使用，这就属于一种丑化。

退化是指由于商标使用不当，商标演变为商品的通用名称而失去识别功能。比如在教科书中将柯-达”注解为胶卷”而不是胶卷的商标”；将吉普”，注解为越野汽车”，而不是越野汽车的商标”。这些行为都有可能使商标退化成商品的通用名称。

二、主观心态和商业利益

弱化行为的主观心态是利用著名商标在消费者中的良好声誉来宣传自己的本来不知名的产品，是一种搭便车”的行为，一般来说具有主观故意和商业利益，行为人一般是商标权人以外的人。退化行为的主观上不一定为故意，甚至可能是无过错的，退化行为一般也并无商业上的利益，和搭便车”是完全不同的，行为人甚至可能就是商标权人。但是，退化行为造成的后果却非常严重，可能导致商标变成商品的通用名称，使商标权人彻底失去商标。