国际商事合同的法律适用问题

在解决国际商事合同的法律适用问题上，国际社会普遍承认适用当事人意思自治原则。目前，这一原则也被广泛应用于解决国际商事仲裁协议的法律冲突问题。

仲裁协议的法律选择

根据联合国《承认和执行外国仲裁裁决的公约》、《关于国际商事仲裁的欧洲公约》和《美洲国家间关于国际商事仲裁的公约》的规定，仲裁协议的存在或有效性应根据双方当事人选定的适用于仲裁协议的法律来确定。然而，从国际商事仲裁的实践来看，当事人单独就仲裁协议的准据法进行约定的情况并不常见。

国际商事合同中的法律选择

大多数学者认为，仲裁条款是国际商事合同的一部分，如果国际商事合同中订有法律选择条款，则仲裁条款应适用法律选择条款中所选择的法律。这种观点可以避免同一合同的不同条款适用不一致的情况。

法律选择的问题

然而，这种观点忽略了一个重要问题，即当事人在法律选择条款中选择的法律通常用于解决实体权利义务冲突，而不涉及仲裁协议的存在或有效性问题。因此，将这种法律适用于解决仲裁协议的法律冲突并不实际可行。

仲裁条款的准据法

根据笔者的观点，仲裁条款的准据法应由当事人另行采用一种不同的协议方式来表示。这种观点充分尊重了当事人的意思自治权，而且当事人单独就仲裁协议所选择的法律也可以与仲裁协议的法律冲突相一致。然而，这将导致同一合同的不同部分适用不同法律的情况。

仲裁协议准据法的确定

根据目前已被广泛承认的仲裁条款自治理论，仅当事人在仲裁协议中明确指定的法律才能被认为是当事人协议选择的仲裁协议准据法。至于当事人在商事合同法律选择条款中所决定的法律，甚至也不宜被认为是默示地选择了仲裁协议的准据法。因此，决定仲裁协议的存在或有效性的法律应独立于国际商事合同实体内容的准据法。