法定担保与约定担保
点击数：0 更新时间：2026-02-04
法定担保是指根据法律直接规定而设定的担保，旨在特别保护某种债权。在民法上，留置权、法定抵押权、法定债权质权、上的优先权等都属于法定担保。
约定担保是指当事人可以自愿协商设立的担保，法律没有直接规定。在大多数情况下，担保是当事人自行约定的。在民法上，保证担保、定金担保、约定抵押权、约定质权以及各类物上担保都属于约定担保。我国《》规定的5种担保方式中，除了留置权这种法定担保方式外，其他担保方式都属于约定担保。在经济活动中，当事人需要使用担保时，可以协商采用一种或几种担保方式。
区分法定担保和约定担保的意义在于：
(1)设定条件不同。法定担保的设定基于法律的直接规定，只要具备法定条件，担保即存在于特定财产之上，无需当事人事先约定。而约定担保则是基于当事人的意思，以当事人之间订立担保合同为成立条件，没有担保合同，约定担保无从产生。
(2)功能不完全相同。法定担保旨在维护交易上的公平，带有社会政策之浓厚色彩，其作用仅在于保全主债权。而约定担保大多带有媒介融资的作用，因而又称为融资性担保。
民法典上的担保是指大陆法系国家通过民法典规定的担保形式。在大陆法系中，民法典是担保最主要的法律来源，担保的主要类别由民法典明确规定。
特别法上的担保是指专门的单行法规中规定的担保物权，主要包括各种具体的抵押权。例如，林木法中的林木抵押权、上的证券抵押、汽车抵押法上的动产抵押以及商法上的商事留置权、商事质权等。
判例法上的担保是指在判例实践中逐步确立和认可的一些担保形式。例如，让与担保、所有权保留等权利转移型担保。
这种划分的意义在于有助于认识担保的立法调整特点以及现代担保制度的变化发展。
人的担保是指以债务人以外的第三人的信用为标的而设定的担保。其形式主要包括保证、连带债务和并存债务承担。保证是指第三人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，该第三人按照约定履行债务或承担责任的担保方式。在我国现行法上分为一般保证和连带保证。连带债务是指两个或两个以上的债务人各负全部给付义务，且各债务都是为满足债权人的同一给付利益，全部债务因一次给付而归于消灭的债务。并存的债务承担，也叫附加的债务承担或重叠的债务承担，是指第二人加入债的关系，与原债务人共同承担同一债务的现象。新加入的债务人不是从债务人，其债务没有补充性，因而无先诉抗辩权。债权人可直接主张债权，从而增加了债权实现的可能性。