并购协议的重要条款
点击数：1 更新时间：2026-11-10
陈述与保证条款是并购协议中最长且最重要的条款之一。该条款约束目标公司，并保障收购方的权益。其他条款都以此为基础，因此该条款对收购方至关重要。通常情况下，收购方的法律顾问越专业，业务水平越高，该条款的内容就越详细，对收购方的保障也越全面。
陈述与保证条款通常以买方同意“根据约定条件和出卖人的陈述和保证购买股份或资产”的形式表述。根据该条款，卖方应保证有关公司文件、会计账册、营业和资产状况的报表和资料的真实性。特别是关于公司负债状况，买方应要求卖方列出公司对第三方的债务清单，并保证除清单上列出的债务外，不承担其他债务。
由于陈述与保证条款对并购双方都非常重要，因此双方在协商过程中通常会花大量时间讨论该条款的范围，并就卖方如何赔偿买方的情况进行协商。
兼并协议签订后，可以立即履行，即卖方交付股票，买方支付价金。然而，由于某些原因，交割或支付价金可能在协议签订后尚未完成。这些原因可能是等待政府机关批准，或者股权转让需要债权人同意，或者买方需要进行审查后才能交割。此外，还可能需要获得供应商、客户和房东的同意，因为根据与公司的合同规定，如果公司控制权发生变化，需要他们的同意才能继续公司与第三方原有的合同，否则合同可能终止。实际上，在起草协议的过程中，买方仍在进行审查工作，以更好地了解目标公司的情况，发现现有或潜在的问题。
签订兼并协议是整个交易行为的开始，交割日时，双方转移股份或资产并支付价金，标志着交易行为的结束。这一时期是双方一个敏感的过渡期。对于买方来说，由于股份尚未正式转移，无法直接参与目标公司的经营，无法获得股东或所有者的合法身份；对于卖方来说，由于股权即将转移，可能会降低经营意愿，从而影响公司的收益。因此，为了避免双方权益在这段时期发生变化，最好在协议中明确规定双方在此期间的权益和义务。
在此期间，双方应注意以下事项：尽快获得并购交易所需的所有第三方同意、授权和批准；卖方承诺在此期间妥善经营公司；为维持目标公司的现状，防止卖方利用其股东身份获取其他利益，减少公司资产价值，卖方在此期间不得分派股利或红利，也不得出售、转让、质押或进行其他处理；此外，在未经买方同意的情况下，也不得采取任何损害目标公司经营或财务状况的行为；双方对提供的所有与收购契约有关的资料都有保密义务。
并购双方签订兼并协议时，通常将协议的签署与标的交付日期分开。因为协议签署之日表示双方已就股份收购达成一致，但只有当双方按照协议履行义务并满足相关条件时，才开始相互转移标的物并支付价金。
因此，契约履行的条件指的是，如果一方未达到约定的条件，另一方有权拒绝履行自己的义务（即完成交易）直到对方履行约定的条件。例如，一方要求另一方获得股东会和董事会的必要同意。这个条款是为了保护买方，如果卖方未能履行保证，买方可以要求赔偿该资产的价值。买方通常要求将部分价金存放在第三方处，以便在卖方违反保证时直接用于赔偿损失。此外，由于确定“损害额”很困难，双方通常会额外约定“损害赔偿金额”。
股份购买契约的目的是在约定的条件和义务履行后，双方都能够按照约定转移股票并支付价金。在跨国收购活动中，如果双方之间没有足够的信任关系，为确保双方都能履行诚实的义务，可以约定将股票和价金存放在第三方（通常是银行或律师）处。提存的意义在于，双方将尚未转移的股票和价金交由双方同意的第三方保管，除非经过双方指定授权的代表，任何一方都不能从保管人那里取回股票或价金。
如果收购方取得目标公司的全部股份或全部资产，通常情况下，收购方可以获得目标公司的全部控制权。关于公司的经营管理，可以在法律允许的范围内自主制定。如果只收购目标公司的部分股份，应根据所获得股份的比例明确约定有关经营管理的权限。此外，关于雇员的留任问题，双方通常可以在兼并协议中明确规定，如果内部雇员无法达到既定标准或预定增长率，有权进行更换。
在兼并协议中，损害赔偿条款通常是最难达成一致的条款之一。如果一方违反契约规定，另一方可以要求损害赔偿。例如，如果卖方在“陈述和保证”中声明拥有某项资产，但事实上并没有，买方可以要求赔偿该资产的价值。卖方通常要求在交割后一段时间内才赔偿，例如一年。然而，买方通常希望更长的保证期限，并根据不同的“陈述和保证”以及发现不实的难度制定不同的保证期限。此外，卖方通常要求约定赔偿金额不超过某个金额，或者只有达到某个金额才进行赔偿，而轻微的损失则不追究。买方通常希望保留部分价金，以应对交割后发现的资产不足或负债增加。同时，卖方可能承诺以其自身资产作为担保，保证对损害赔偿负责。
在签订兼并协议时，还有一个问题需要注意，即风险分担问题。由于并购交易风险很大，交易双方如果能达成协议并签订收购契约，契约上的许多条款必然表明双方在风险分担上达成共识。一方往往试图将无法接受的风险转嫁给对方，这种风险转嫁意图通常体现在以下方面。
卖方希望限制自己承担过多未知风险，因此希望在契约中以“根据卖方所知”作陈述。然而，“卖方所知”仍然是一个模糊的用语，因此双方需要进一步界定，例如卖方所知的范围由目标公司内部人员所知决定。
对于损害赔偿，卖方通常要求在交割后一段时间内才发现不实才进行赔偿，例如一年。然而，买方通常希望更长的保证期限，并根据不同的“陈述与保证”以及发现不实的难度制定不同的保证期限。此外，卖方通常要求约定赔偿金额不超过某个金额，或者只有达到某个金额才进行赔偿，而轻微的损失则不追究。买方通常希望保留部分价金，以应对交割后发现的资产不足或负债增加。然而，卖方可能承诺以其自身资产作为担保，保证对损害赔偿负责。
在股份收购契约中，买方最关心的是是否承担负债。一些负债包括股权收购前，卖方因其所有的车辆出车祸、客户在其营业场所跌倒等正在进行的诉讼的潜在赔偿，或因过去侵犯商标或专利权、不良产品对客户造成伤害等可能发生的损害赔偿，这些都是卖方无意不披露或自己也不清楚的负债，而是发生损失的机率未定或赔偿金额未定的潜在负债。
因此，买方争取的是“与卖方划清责任”，要求在正式交割前如果有负债完全归于卖方。此外，收购后如果发现任何卖方未披露的负债，不管是故意还是过失，都由卖方负责。但需要注意的是，公司股权的转移并不影响债权人的追偿对象，买方在收购目标公司后仍需先清偿该债务，要依据“股份购买契约”向卖方追偿，但卖方是否具备清偿能力需要特别注意。