建筑法第二十八条规定的承包单位违法转包行为
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建筑法第二十八条规定的承包单位违法转包行为

点击数:2 更新时间:2025-07-27

 
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《建设部关于进一步加强工程招标投标管理的规定》

根据《建筑法》第二十八条的规定,凡承包单位在承接工程后,对该工程不派出项目管理班子,不进行质量、安全、进度等管理,不依照合同约定履行承包义务,无论是将承包的工程全部转包给他人,还是以分包的名义将工程肢解后分别转包给他人的,均属违法的转包行为。

合法分包的四个条件

根据《建筑法》第二十九条的规定,合法分包应具备四个条件:

  1. 可以将承包工程中的部分工程进行分包,但实行施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成;
  2. 分包单位应当具有相应的资质条件;
  3. 除总承包合同约定的分包外,其他分包须经建设单位认可;
  4. 禁止分包单位将其承包的工程再分包。凡违反上述条件之一的,应定为违法分包。

建设工程质量管理条例

根据《建设工程质量管理条例》第二条第二款的规定,建设工程包括土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。

建设单位的责任和义务

根据《建设工程质量管理条例》第七条的规定,建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位,并且不得将建设工程肢解发包。

建设工程竣工验收的条件

根据《建设工程质量管理条例》第十六条的规定,建设单位收到建设工程竣工报告后,应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。建设工程竣工验收应当具备以下条件:

  1. 完成建设工程设计和合同约定的各项内通;
  2. 有完整的技术档案和施工管理资料;
  3. 有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告;
  4. 有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件;
  5. 有施工单位签署的工程保修书。

只有经过验收合格的建设工程才能交付使用。

施工单位的资质和分包行为

根据《建设工程质量管理条例》第二十五条的规定,施工单位应当依法取得相应等级的资质证书,并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。施工单位不得转包或者违法分包工程。

最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》,建设工程施工合同具有以下情形之一的,应当认定为无效:

  1. 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;
  2. 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
  3. 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

建设工程施工合同无效的处理

如果建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求按照合同约定支付工程价款的,应予支持。如果建设工程经竣工验收不合格,按照以下情形分别处理:

  1. 修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;
  2. 修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。

如果建设工程不合格是发包人的过错导致的,发包人也应承担相应的民事责任。

违法转包和违法分包的处理

如果承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则的规定,收缴当事人已经取得的非法所得。

其他纠纷处理

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》,还对垫资、工程量争议、竣工日期争议等问题做出了具体规定,并明确了解决纠纷的适用法律和司法管辖。

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