如何规范中标人与项目公司的法律关系

一、签订项目中标合同而非特许经营合同

根据本人作为多个项目的法律顾问的经验，提出了两种安排供参考和批评。首先是在中标后不直接与中标人签订特许经营合同，而是签订一份项目中标合同。以下是具体安排：

1. 签订中标合同并注册成立项目公司

中标人应在一定时间内注册成立一家项目公司，具体规定了项目公司的名称、注册资本、股东构成、股权比例、中标人的股权比例等。如果项目分阶段建设，还应明确约定注册资本分期投入的方式。在联合体投标或外国公司单独投标的情况下，可以限制增加投资者的权利。其他情况下，应允许按照公司法和其他法律的规定增加投资者，但新投资者的资格必须符合中国法律和法规的规定。此外，中标人还应认可招投标文件和中标人的全部投标行为，并对招标人承担连带责任。项目公司的全部股份不得超过项目公司总股本的一定比例，并且具体比例应符合工商行政管理部门的规定。

2. 约定项目公司章程和合同不违背招投标文件

项目公司的章程和股东之间签订的任何合同、协议的内容不得违背招投标文件和中标合同的内容或宗旨。可以约定项目公司章程应经投标人事先审核认可。

3. 约定项目的总投资和资金筹措

约定中标人和其他股东负责解决项目建设、运营、维护所需的全部资金。除非项目非常特殊，一般应允许以项目公司名义融资部分资金。对于大型投资项目，可以约定项目建设所需的其他资金可由项目公司向金融机构借款解决。如果金融机构要求项目公司股东提供担保，股东应提供担保。如果项目公司未能及时贷到足够的资金或贷款条件不合理，各股东应按其所占注册资本比例增加注册资本并投入。中标人和其他股东对项目总投资额承担连带出资责任。

4.明确约定项目的建设进度

明确约定中标人和其他股东对项目公司按规定日期完成项目建设承担连带保证责任。

5. 其他约定

可以约定中标人向招标人提交银行的履约保函，并规定中标人在项目公司获发营业执照后向招标人支付前期开发费。

6. 解除合同和违约金

如果中标人未能按照约定注册成立项目公司、缴足注册资本、支付前期开发费、提交银行履约保函或签署特许经营合同和相关合同，招标人有权要求兑取中标人提交的投标保函的金额作为违约金，并取消中标人的中标资格，解除中标合同。

7. 特许经营合同的签署

特许经营合同及需以项目公司名义实施的合同在项目公司成立后签署。签署前，政府和中标人双方应对合同条款进行充分讨论，并确认合同文本。双方承诺和确保经确认后的合同文本不得提出实质性修改。中标人应在项目公司营业执照签发后与招标人签订特许经营合同及附件，按照合同规定的责任和义务实施项目。

二、签订特许经营合同并约定中标人责任

另一种安排是在中标后政府与中标人签订特许经营合同，并同时对设立项目公司作详细约定。以下是具体安排：

1. 中标人签订特许经营合同并向政府出具履约担保书。

2. 确定中标人在投标文件中的承诺对中标人仍有约束力。

3. 中标人对项目公司履行特许权合同及其他有关合同、附件承担连带保证责任。

这种安排将中标人与项目公司的法律责任捆绑在一起，中标人不能因转让特许经营合同而逃脱其责任。然而，这种安排可能对中标人来说是一个沉重的负担，特别是对于项目公司的债务责任、具体运营责任和合同终止时的项目移交责任等。因此，中标人应根据具体项目来确定承担责任的程度。一般来说，在建设期间，中标人的责任应较严格，而在运营后，责任可以减弱。