点击数:11 更新时间:2023-11-16
针对内部承包人的工程费、劳务分包的人工费和管理费,我们应尽量将其处理成普通债务纠纷。只要内部承包人能提供结算证明、对帐单、欠条等充分证据,法官通常会直接将其视为欠工程款或普通债务纠纷,而不会纠缠于是否为内部承包人、是否能代表班组全体人员等问题。
为避免无效,对于挂靠经营和转包等情况,我们应约定参与施工管理。如果被挂靠方和转包方派出项目管理人员、工程技术人员、部分出资、提供专用设备和操作人员,并履行相应的检查、监督、指导、服务等,参与部分管理,就可以认定为不构成转包而使之有效。在选择合同被认定为有效或无效时,我们应考虑哪一种更有利,并通过一系列行动安排和争议解决中的证据的取舍,争取最大的利益和最好的效果。
在总承包人承包的群组工程中,如果转包不超过半数,我们可以按照分包处理。例如,一个住宅小区有多栋楼宇,总承包人中标后,不是全部自己施工,也不是全部转包出去,而是自己施工几栋,转包给其他施工企业或施工队伍几栋。严格来说,这是一种分割转包的行为。但如果发包人没有异议,并且转给其他实际施工人不超过半数,实务中可以将其视为合法的分包处理。
我们可以巧妙地借助实际施工人的地位,直接起诉,从而排除总承包合同的约定管理和仲裁条款。
根据合同履行的不同顺序,为保护合同当事人的合法权益,《合同法》规定了三种合同抗辩权,即同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。在建设工程施工合同的履行过程中,承包人主要可以运用的是先履行抗辩权和不安抗辩权。
对于发包人未按约支付工程预付款的情况,承包人有权停止施工,行使先履行抗辩权。根据《合同法》第67条规定:“当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”承包人在发包人未履行预付款的前提下,有权拒绝履行合同义务,即有权停止施工,并要求赔偿损失等。
我们可以借助司法机关和程序权利,完成自己无法完成的事项,例如调查取证。如果我们手里有某项目部的签章,但这个公章可能是私刻的,或者对帐单上只有对方材料员、驻场财务人员的个人签字,没有公章,或者临时盖上了技术专用章,后来对方不承认等,我们可以通过向公安机关报案、先起诉后撤诉等方式完成调查取证工作。
在建设工程领域,根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(法释[2004]14号)》,合同自由、约定优先的原则被延用和强化。然而,随着全球经济的变化,建设工程业面临一系列问题。因此,我们应考虑情势变更原则的适用。根据《合同法解释二》,当合同成立后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或无法实现合同目的时,当事人可以请求人民法院变更或解除合同。在具体操作中,我们应结合案件实际情况,根据公平原则确定是否变更或解除合同。