定金罚则与继续履行的适用问题

一、定金的分类与适用范围

定金可以分为立约定金、成约定金、违约定金和解约定金。因此，是否可以与继续履行并用并不是一个普遍适用的问题。立约定金和成约定金适用于合同的订立和成立阶段，而继续履行适用于合同生效以后。由于立约定金和成约定金并不涉及主合同的履行问题，因此继续履行与立约定金、成约定金不能合并适用，双方的关系也是矛盾的、对立的。如果适用立约定金罚则，则表明双方的要约还未得到承诺；如果适用成约定金罚则，则表明合同还未成立或生效，缺乏履行合同义务的基础。因此，这两种性质的定金与继续履行在适用上只能采用排斥模式。解约定金适用的前提是合同解除，上面已经论述合同解除与继续履行是不能并用的，所以解约定金与继续履行在适用上是排斥的。

二、违约定金的适用范围

违约定金原则上可以与继续履行并用，但需要区分违约程度。当出现一般违约时，违约定金可以与继续履行并用，只不过定金罚则是以履行程度按比例适用。关键是，当构成根本违约时，定金罚则可以适用(最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第120条第1款)。然而，是否可以再适用继续履行呢？一般来说，根本违约的一个重要标志是合同目的落空。如果合同履行对守约方已经没有意义，那么合同不应再履行，往往导致合同解除。在解除合同的情况下，适用定金罚则，而不能适用继续履行。然而，当义务的内容为给付金钱债务时，可以作为一个例外情况。