建筑工程承包合同效力的确认规则
点击数：31 更新时间：2024-11-19
若签订的建设工程施工合同的一方是没有经营建筑活动主体资格的企业或个人，该合同属于无效合同。
若签订的建设工程施工合同的一方未按照国家规定的程序和批准的投资计划进行合同签订，该合同属于无效合同。
若承包人将其承包的全部建设工程转包给第三人，该合同属于无效合同。
若承包人将其承包的全部建设工程肢解后，以分包名义转包给第三人，该合同属于无效合同。
若建设工程总承包人未经建设单位同意，将承包工程中的部分工程分包，该合同属于无效合同。
若分包单位将其承包的工程再分包或转包，该合同属于无效合同。
若以被挂靠企业名义签订的建设工程合同的一方是不具备从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业，该合同属于无效合同。
若资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程，但该低资质企业具备施工能力，工程已施工完毕且经验收合格的，一般不宜认定合同无效。
若不具备工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程，该合同属于无效合同。
对发包人与承包人签订的无取得土地使用权证、无取得建设工程规划许可证、办理报建手续的“三无”工程建设施工合同，应确认为无效合同。但若在合同履行中经有关主管部门审批已不存在“三无”情形或在起诉前已补办手续的，应确认合同有效。
对违反《建设工程规划许可证》的规定，但经批准可以补办手续且没有违反其他法律规定的超规模建设所签订的建设工程合同，应确认为合同有效。
对承包人超越建筑资质等级签订的建设工程合同，若承包人具备与建设项目的要求相符的等级条件，工程质量符合设计要求并验收合格的，可按有效合同处理，并以合同约定的建筑资质等级结算工程款。但对严重超越本企业建筑资质等级订立的建设工程合同无效。对此应参考建设部原《建筑业企业资质管理规定》第二十九条规定，企业应当按照《建筑业企业资质管理规定》所核定的承包工程范围进行工程承包活动。在征得业主同意和工程所在地省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门批准后，市场信誉好、素质较高的企业可适度超出该核定的承包工程范围承揽工程。
对承包人跨省区或跨市承揽建设工程但未办理外来施工企业承包工程许可手续而订立的建设工程施工合同，应责令承包人补办有关手续，并由有关行政部门按规定处理，但不应据此认定合同无效。
对必须实行公开招标的建设工程，若未实行招标，则合同无效。对不是必须实行公开招标的建设工程，若发包人直接发包后，具备相应资质的承包人已开始履行合同的，不宜以建设工程未实行公开招标为由认定所签订的建设工程施工合同无效。
建设工程合同中带资、垫资和垫款承包工程的条款应确认为无效。对于承包人已带资、垫资和垫款承建的工程，发包人应支付该款相应的利息。
外商投资建筑企业依据国家有关规定，在我国境内带资承包工程，合同中的带资条款应认定为有效。
建设工程合同对工程款结算没有约定或虽有约定，但发包人与承包人自行结算达成的结算协议有效。属国家投资建设的重大工程，并由国家对工程款结算依法进行管理的除外（需要进行国家审计监督）。
具备法人资格的承包人的内部分支机构，若具备一定的技术能力，对外具备一定的责任承揽能力，并在其营业执照的范围内对外签订的建设工程合同，应视为承包人对其行为已授权，其签订的合同有效，并应以该承包人的建筑资质等级结算工程款。无营业执照的建筑施工队以承包人的名义对外签订合同，合同无效。承包人的内部职能部门对外签订的建设工程合同，属于效力待定合同，一般情况下不能否定合同的效力。