合伙人代位权

（一）普通合伙人和有限合伙人的区别

1、劳务

普通合伙人：可以劳务出资

有限合伙人：不得以劳务出资

2、法人

国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人。

个人独资企业的投资人为一个自然人不能是法人，且只能是中国人不能是港澳台，国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员不得作为投资人设立个人独资企业。

3、对外转让出资

普通合伙人：除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。

有限合伙人：有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日“通知”（而非经同意）其他合伙人。

4、出资

普通合伙人：以其在合伙企业中的财产份额出资的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任

有限合伙人：可以将其在有限合伙企业中的财产份额出资；但是，合伙协议另有约定的除外

5、竞争

普通合伙人：“绝对不能”从事同本企业相竞争的业务

有限合伙人：可以从事同本企业相竞争的业务，除非合伙协议事先“明确禁止”

6、交易

普通合伙人：一般情况下“不能”同本企业进行交易，除非合伙协议事先“明确可以”或者经全体合伙人一致同意

有限合伙人：可以同本企业进行交易，除非合伙协议事先“明确禁止”

7、事务执行

有限合伙企业由“普通合伙人”执行合伙事务，“有限合伙人”不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业

①参与决定普通合伙人入伙、退伙

②对企业的经营管理提出建议

③参与选择会计师事务所

④获取经审计的有限合伙企业财务会计报告

⑤对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料

⑥在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼

⑦执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼

⑧依法为本企业提供担保

8、丧失偿债能力

普通合伙人：当然退伙

有限合伙人：无须退伙

9、丧失民事行为能力

普通合伙人：经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人只能退伙

有限合伙人：无须退伙

10、财产继承

普通合伙人：继承人是否具备完全民事行为能力

①继承人具备完全民事行为能力的，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得普通合伙人资格

②继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人

有限合伙人：无论其继承人是否具备完全民事行为能力，都可以依法取得有限合伙人的资格

11、善意第三人

合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人（买卖合同有效）

普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出资的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任（质押合同无效）

合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，这是内部限制，因此不得对抗善意第三人

12、合伙企业个人的债务清偿

普通合伙人:首先以个人财产清偿。不足时以其在合伙企业中的分取的收益清偿。或者强制执行该合伙人在合伙企业中的财产分额。但是不能以其债权抵消对合伙企业的债务，也不得行使代位权。

有限合伙人：首先以个人财产清偿。不足时以其在合伙企业中的分取的收益清偿。或者强制执行该合伙人在合伙企业中的财产分额。

13、决议

法律规定的、有些重要事项需要全体合伙人一致同意：

普通合伙人内部转让股份的只需要通知；

有限合伙人向外转让其在合伙企业中财产的，只需要通知其他合伙人。

法律没有规定的：合伙人一人一票，并经全体合伙人过半数通过的表决办法。合伙人不论出资多少，都具有平等的表决权。是以人数为标准，而不是以所占分额多少。

14、有限合伙企业的债务清偿

（1）普通合伙人

①所有的普通合伙人对合伙企业的所有债务承担无限连带责任

②新入伙的普通合伙人对入伙前、入伙后合伙企业的债务承担无限连带责任

③退伙的普通退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任

④有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任

（2）有限合伙人

①所有的有限合伙人均以其认缴的出资额为限对合伙企业的所有债务只承担有限责任。

另；第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任

②新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任

③有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任

④普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任

15、利润分配

普通合伙企业绝对不能将全部利润分配给部分合伙人有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是，合伙协议另有约定的除外。

不能行使代位权的是哪些权利

代位权制度是由法国《民法典》在立法中最先确立的。我国《合同法》第73条规定:"因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。"可代位行使的权利必须是非专属于债务人自身的权利，以下四项权利为专属于债务人自身的权利，不得由债权人代位行使：

1、非财产性权利。例如，监护权、婚姻撤销权、离婚请求权、非婚生子女的认领权及否认权、婚生子女的否认权等。这些权利的行使虽然间接地会对债务人的责任财产产生影响，然而此等权利的行使与否全凭权利人本人的意志，他人不得代位行使。

2、主要为保护权利人无形利益的财产权。例如，继承或遗赠的承认或抛弃的权利、抚养请求权、因生命、健康、名誉、自由等受到侵害而产生的损害赔偿请求权等，这些权利虽为财产利益而产生的权利，但其行使与否以及行使的范围，即如何使之具体化，应依权利人本人的主观判断而定，他人自不得代位行使。

3、不得让与的权利。主要是指那些基于个人信任关系而发生的债权或者以特定身份关系为基础的债权、不作为债权等。这些权利的成立与存续，与权利人人身具有密切联系，因而不得由他人代位行使。

4、不得扣押的权利。例如，养老金、救济金、抚恤金等。

债权人的代位权的成立，应具备以下条件：

(一)、债权人与债务人之间的债务必须是依法成立的合法的债权债务关系;

(二)、债务人须享有对于第三人的债权或返还请求权等现实的权利;

(三)、必须是债务人怠于行使债权人到期的债权;

(四)、债务人怠于行使债务的行为给债权人造成损害。

《合同法》第七十三条规定“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”

债权人代位权是债的保全制度的一种。