第一章 反担保措施的注意事项

一、反担保的概念

反担保是指为债务人提供担保的第三方，为了确保其追偿权的实现，要求债务人提供的担保。当债务人未能履行债务时，第三方承担担保责任后，即成为债务人的债权人，享有向债务人追偿的权利。为了确保追偿权的实现，第三方在为债务人提供担保时，可以要求债务人为其提供反担保。

二、反担保的形式

根据《担保法》规定的五种典型担保方式，反担保的形式可分为保证、抵押和质押。

第二章 保证的注意事项

第一节 保证人资格的注意事项

对于保证，最重要的注意事项之一就是保证人的资格。以下是保证人资格的注意事项：

一、保证人的基本资格要求

根据《担保法》第7条规定，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民可以作为保证人。尽管该条款具有指导性，不具有强制效力，但根据《担保法解释》第14条规定，如果法人、其他组织或者自然人在作为保证人订立保证合同后，却要求免除保证责任，而自身又没有代偿能力，人民法院将不予支持。然而，作为反担保保证人的担保公司首先需要具备代偿能力。

二、提供保证的合格主体和禁止主体

(一) 合格主体

1、具有民事行为能力的自然人

2、企业法人

3、金融机构、非属公益性质的社会团体

4、其他经济组织，包括：

- 登记领取营业执照的独资企业、合伙企业

- 登记领取营业执照的联营企业

- 登记领取营业执照的中外合作经营企业

- 经民政部门核准登记的社会团体

- 核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业

(二) 禁止主体

1、国家机关（经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外，包括党委、人大、政协、政府、法院、检察院）

2、以公益为目的的事业单位、社会团体（无论公立还是私营，只要登记为公益性的均包括在内）

3、企业法人的职能部门

4、未经授权的企业法人的分支机构

5、对外担保中无外汇收入的企业法人和无外汇担保权的金融机构

虽然法律没有明确规定，但实际中需要特殊主体的担保资格：

1、企业法人联合体的担保行为无效。企业集团只是具有一定规模的企业法人联合体，并不具有独立承担民事责任的资产，不具备作为担保主体的资格。如果企业集团出具最高额保证，违反了相关规定，该担保行为应认定为无效。

2、**公司属于独立法人，可以承担民事责任。但其偿债能力一般较弱。**公司在国家规范性文件中被称为企业集团，但在工商注册时一般称为某某**公司。企业集团由母公司、子公司、参股公司以及其他成员单位组建而成。母公司应当是依法登记注册、取得企业法人资格的控股企业。子公司应当是母公司对其拥有全部股权或者控股权的企业法人。其他成员单位应当是母公司对其参股或者与母子公司形成生产经营、协作联系的其他企业法人、事业单位法人或者社会团体法人。**公司不具有法人资格，注册后工商机关颁发《企业集团证》。**公司成立条件包括注册资本、子公司数量和注册资本总额等要求。

3、村民委员会一般认定具有担保资格，但对于是否必须按照特定方式进行决议存有争议。根据《村民委员会组织法》第17条规定，召开村民会议时，应当有本村十八周岁以上村民的过半数参加，或者有本村三分之二以上的户的代表参加，并且所作决定应当经过到会人员过半数通过。第19条规定，涉及村民利益的事项必须提请村民会议讨论决定后方可办理。对于涉及村民利益的其他事项，村民委员会也必须提请村民会议讨论决定后方可办理。对于村民委员会以集体林地抵押行为的效力，根据相关规定，该村委会的抵押行为属于无权处分行为。

4、居民委员会不具备与农村村民委员会完全相似的地位。后者不具有负担拥有集体土地和组织生产等重要经济使命，主要职能是组织居民生活有关的公益性事业，因此不宜赋予担任保证人的资格。

5、具有一定公共服务性质的企业法人的担保行为有效，如自来水公司等。