聚众斗殴罪未遂是无罪吗

聚众斗殴罪未遂是否是无罪

一、聚众斗殴罪的未遂形态争议

在理论与实务中，对于聚众斗殴罪有无未遂形态存在较大争议。一种观点认为，聚众斗殴罪是行为犯，只要一着手实施犯罪就构成既遂，不存在未遂的问题。另一种观点认为，聚众斗殴罪的法定犯罪行为由聚众和斗殴两个行为构成。当行为人在聚众斗殴的故意下着手实施聚众行为时，就已经开始着手实施法定的犯罪行为。只有完成了聚众行为并着手实行斗殴行为时，才构成聚众斗殴罪的既遂。如果仅仅实施了聚众行为就因意志以外原因而终止，应属于犯罪未遂。

二、聚众斗殴罪的无罪辩护内容

1. 情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪

对于因民事纠纷、邻里纠纷、婚姻家庭等民间矛盾引起的互相斗殴、结伙械斗，如果后果不严重的，可以做无罪辩护。

这种辩护强调两点：

其一是聚众斗殴的原因，是民间矛盾。原因之后的报复行为虽然符合斗殴的犯罪构成，但情节上毕竟不等同于其他非民间矛盾引起的报复行为，即“情节显著轻微”。

其二是聚众斗殴的后果，不严重，即“危害不大”。

2. 轻微打架行为的无罪辩护

如果分析聚众斗殴罪指控的证据，发现犯罪性质更符合故意伤害罪特征的，并且被告人未致被害人轻伤以上的，可以做犯罪性质的无罪辩护。

如果分析聚众斗殴罪指控的证据，发现犯罪性质更符合寻衅滋事罪特征的，并且被告人未致被害人轻微伤以上的，可以做犯罪性质的无罪辩护。

3. 一般参加者的无罪辩护

聚众斗殴罪只追究首要分子和积极参加者的刑事责任。如果被告人是一般参加者，可以做相应的无罪辩护。

4. 没有聚众行为的无罪辩护

(1) 一方只有一人的情况，属于非聚众斗殴罪。

(2) 一方有两人以上，但没有聚众行为的情况，需要全面、细致审查、判断、运用全案证据间的印证与矛盾关系，分析二人之间的具体意思联络，尤其是具体的言语表达、工具的运用等等。

5. 没有互殴直接故意的无罪辩护

如果被告人一方本无互殴故意，但是对方被告人出于各种原因诬告陷害的，也可能使正当防卫的一方成为聚众斗殴罪的被告人。只有以全案证据为根据、把握案件始终、细节、证据的本末进行综合判断，才能确定是防卫行为还是聚众斗殴行为。