表见代理的认定

一、积极行为

积极行为是指被代理人通过行动或言语向第三人或社会公开授予代理人代理权，但实际上并未授予代理权。例如，被代理人将自己的印件、文书交给无权代理人，无论是借用还是其他目的，只要无权代理人以被代理人名义与第三人实施了民事行为，就构成了表见代理。此外，口头表示也包括具有一定身份证明资格的民事主体作出的口头表示。举例来说，甲企业职工乙在柜台前售货，虽然乙还在实习期间，但只要乙实施了销售行为，第三人出于善意则应当认定乙的行为构成表见代理。

二、消极行为

消极行为是指本人对无权代理人代理自己的行为并不做否认的表示。即无权代理人的代理行为需要本人予以确认时，本人应当给予回答却未做任何表示，保持消极不作为的态度。这种不作为可以是针对第三人也可以是针对代理人。举例来说，第三人要求本人确认代理人是否具有代理权的函件，但本人在合理期限内没有任何回应，或者无权代理人告知本人自己的代理行为，要求本人做出有效的承认而本人并没有作出否认的表示。根据这种消极行为，可以推断出存在让第三人相信代理权的事实，应成立表见代理。当然，如果第三人或无权代理人主张成立表见代理，必须承担相应的举证责任。

三、行为人超越代理权的表见代理

行为人超越代理权的表见代理是指行为人虽然具有本人的授权，但其代理行为超越本人赋予他的代理权限，但第三人有理由相信代理人有此权限，并且与其产生了法律行为。一般认为，越权代理在实践中表现为代理人代理权受限制和为本人授权不明的情况。代理权受限制是指代理人的代理权限已经受到限制，但并不被第三人所知的情况。举例来说，在商业领域中，公司对某董事或经理的职权做了限制，但并未明示于第三人，第三人基于对在该位置的人员通常所具有的权限与之发生法律行为，而进行该法律行为所依据的职权正好是该董事或经理被限制的职权所在，即构成表见代理。代理权授权不明是指本人虽然给予了代理人授权，但其授权不明确，第三人对此也无过错。举例来说，某公司给某甲授权，让其给单位订购服装，但对服装的数量、颜色均未明确，第三人只要与某甲订立合同，其责任均由某公司承担。某公司不得以授权不明而不履行合同。

四、代理权终止后的继续代理

代理权的终止包括依当事人的行为的终止和法定的终止。当事人双方协议的终止包括当事人约定代理的终止期限、约定代理针对的特定事由，以该理由完成为代理的终止。单方的终止是指代理人或被代理人单方表示终止代理。法定的终止是指基于法律的规定而设定的终止，包括本人或代理人死亡、破产或者精神失常等情形。

在依当事人行为的终止的情况下，被代理人都应当采取措施，比如及时收回代理人的授权证书、发布撤销代理权的公告、直接通知第三人等，以防止代理人仍以被代理人的名义实施代理行为情况下存在表面授权的事实。如果被代理人怠于行使其善后措施，致使善意第三人不知代理人代理权的消灭而仍相信代理人具有代理权而与之为法律行为，则被代理人须承担表见代理的法律后果。

表见代理的效力

根据《合同法》第四十九条和第五十条的规定，表见代理行为有效，效力及于被代理人。表见代理行为有效是为了保护善意相对人的合法权益，但并不是不保护被代理人的合法权益。法律依然保护被代理人向没有代理权的行为人行使追偿的权利，并对造成损失的情况要求行为人承担赔偿损失的责任。