医疗事故罪的辩护词

一、医学鉴定的质证意见

根据刑事诉讼法第四十二条的规定，任何证据在作为定案根据之前必须经过查证属实。对江苏省医学会的医学鉴定发表质证意见：1. 鉴定结论缺乏事实和法律依据，不能作为定案的证据使用。根据江苏省医学会[2010]262号鉴定书，鉴定结论认定患者死于过敏性休克可能性大，同时认定利多卡因星状神经节封闭是治疗面肌痉挛的可用方法之一，患者在治疗中发生意外，与自身体质有关。根据医疗事故处理条例第三十三条第(二)项的规定，患者因病情异常或体质特殊而发生医疗意外的不属于医疗事故。因此，这样的鉴定结论不具备事实和法律依据，不能令人信服。2. 认定本例存在严重过错与法律不符。鉴定书认定医方的医疗行为存在严重过错，理由是在口腔诊所进行诊疗活动属超范围医疗，违反了相关法规。然而，违反执业医师法、医院工作制度和医师外出会诊管理暂行规定的行为并不属于医疗事故罪的立案标准，被告人只是违反了医师外出会诊管理暂行规定的规定，而且没有收取病人的会诊费用。因此，被告人不存在严重违法的问题。3. 医方的诊疗记录欠规范和对风险估计不足与患者死亡之间没有必然的因果关系，故不应定性为医疗事故。鉴定书认定医方对患者诊疗行为欠规范，对封闭治疗的风险估计不足，没有防范措施，发生意外后抢救措施不得力，并认为这些过错与患者最终死亡有因果关系。然而，鉴定书只列举了诊疗记录欠规范的情形，并没有具体指出其他欠规范的情形。根据法律意义上的违法必须是具体的，本例只存在诊疗记录欠规范，与患者的死亡之间并没有必然的因果关系。因此，这种过错只能称之为偶合因素或者间接因果关系，责任程度上只能认定医方负有轻微责任。

二、本例不存在刑事立案的条件

根据刑法第三百三十五条的规定，医疗事故罪是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的情形。医疗事故罪的立案标准必须同时满足严重不负责任和造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康两个条件。1. 本例不存在严重不负责任应予追诉的法定情节。根据公通字[2008]36号的解释，严重不负责任包括擅离职守、无正当理由拒绝对危急就诊人实行必要的医疗救治、未经批准擅自开展试验性医疗、严重违反查对、复核制度、使用未经批准使用的药品、消毒药剂、医疗器械、严重违反国家法律法规及有明确规定的诊疗技术规范、常规等情形。本例违反了医师外出会诊管理规定和诊疗行为欠规范的情形，不属于严重不负责任，应不予追究刑事责任。2. 主要责任不能成为医疗事故罪的立案标准之一。医疗事故罪的立案标准应当与其他相类似的罪状进行综合评定，不能单独以主要责任作为立案标准。根据公安部1991年12月2日《关于修订道路交通事故等级划分标准的通知》等规定，其他职务过失犯罪的立案标准是造成死亡一人以上或者重伤三人以上。医疗事故罪的立案标准应当与其他职务过失犯罪保持一致，不能以主要责任作为立案标准。

三、本例经补充侦查后仍然事实不清，证据不足

在侦查起诉过程中，公诉机关曾以事实不清，证据不足为由退回补充侦查一次。经补充侦查所提供的证据材料并不能证明被告人有实施严重不负责任的行为，相反进一步证明了被告人无罪。例如，利多卡因过敏极为罕见，医方对封闭治疗风险估计不足是对基层医生的苛求。此外，法医学鉴定报告证明患者死因只有利多卡因过敏性休克，补充侦查结果锁定了本例是一起难以预料的医疗意外。意外事件在法律上称为不可抗力，当事人不承担法律责任。因此，本例经补充侦查后仍然事实不清，证据不足。

医疗事故赔偿责任中的过错推定

一、医疗事故赔偿责任的过错原则

根据过错责任原则，医疗事故赔偿责任的构成必须具备主观过错的要件。只有存在过错，才会产生赔偿责任。最高人民法院的司法解释规定，对医疗事故赔偿实行过错推定，以保护受害人的权益。

二、医疗事故的主观过错

医疗事故的主观过错体现在医护人员在医疗活动中的过失行为上。首先，医疗过失体现在承担诊疗护理职责的医护人员的主观状态中。医疗机构作为责任主体，也应承担过失责任，但这种过失是指监督和管理不周的过失，并采取过错推定的方式。其次，医疗过失只包括过失行为，不包括故意行为。如果医疗过程中存在故意致害患者的行为，则构成伤害罪或杀人罪，而不再视为医疗事故。医疗过失的形式可以是疏忽、忽视或懈怠，总之都表现为对自己应尽的注意义务的违反。

三、医疗事故赔偿责任的推定

根据最高人民法院的司法解释，医疗事故赔偿责任实行过错推定，即在一定条件下推定医疗人员和医疗机构存在过错。这是为了保护受害人的权益，使其在医疗事故中能够获得合理的赔偿。过错推定的目的是为了简化证明程序，降低受害人的举证难度，提高赔偿效率。

四、医疗事故赔偿责任的公平性和合理性

医疗事故赔偿责任具有一定的公平性和合理性。医疗行为作为一项正当的职业行为，具有高科技性和高风险性。医疗过程中存在不可预知性，每个患者的病情都有其个体特征和千变万化的情况。另外，医疗行为还具有社会公益性，法律对于公益事业赋予了一定的公益豁免权。因此，医疗事故赔偿责任的违法阻却事由要比一般法律行为宽泛得多，而且医疗过失的主观恶性程度几乎为零。在国际上，除了中国以外，其他国家的刑法中并没有设立“医疗事故罪”的罪名。因此，取消“医疗事故罪”的呼声在法学界和医学界一直存在。在立案标准上，医疗事故罪应严于交通肇事罪和重大责任事故罪，至少不应比前两者的立案标准更宽泛，以维护医生的公平权益，并保护我国医疗事业的发展。

五、请求法庭依法宣判被告人无罪

综上所述，根据法律、情理和事实，本案不存在刑事违法行为。为了维护被告人的合法权益和司法的尊严，请求法庭排除一切干扰，依法宣判被告人无罪。