一方未盖章的合同能否生效

郝*海于2007年1月发展原告陈*桂为**公司的经销商，并于2007年1月15日经手收原告1万元饲料预付款，被告**公司向原告陈*桂出具了收据，**公司出纳在收据上标注“郝*海交”字样。同年3月14日，原告亲自到**公司交付了5万元饲料预付款，**公司出纳依旧在收据上标注“郝*海交”字样。2007年3月20日，郝*海以**公司名义与原告签订了一份饲料销售合同，约定2007年3月20日至2008年3月30日，原告销售被告饲料60吨;付款方式为先款后货或现款现货;仓库提货，运费自理;合同经双方签字盖章后生效。但该销售合同未盖**公司印章，仅郝*海以公司区域经理名义签名。2007年3月21日，原告第三次向**公司交预付款2万元。

2008年初，原告要求被告发饲料，被告称饲料已发给销售经理郝*海。后来查明自2007年4月11至2007年8月27日，郝*海以原告名义开提货单从被告仓库提取价值84749元的饲料发给了另一客户。原告因多次向被告要求提货或退款未果，遂于2009年12月14日向安乡县人民法院提起诉讼，请求法院判令被告返还预收货款8万元并赔偿利息损失。

[裁判]

湖南省安乡县人民法院经过审理认为：一、被告辩称销售合同**公司未盖章，且事后也没有追认，因而该合同未生效的理由不能成立。原告陈*桂与被告**公司区域经理郝*海签订的销售合同虽约定有本合同经双方签字盖章后生效，且**公司未盖章，但在签订合同之前，原告已两次交付饲料预付款6万元给被告，被告予以接受并出具了收据;合同签订后的次日，原告又向被告交付饲料预付款2万元，被告同样予以接受并出据，因此，该合同成立并生效。二、被告认为郝*海以原告的名义向被告交付预付货款，又以原告的名义提货，且提货的价值已超过了预付款，因而被告**公司只与郝*海之间存在事实上的买卖合同关系，合同已履行完毕的答辩意见也不成立。郝*海与被告**公司签订有聘用合同，系**公司的区域销售经理。原告向郝*海交付预付货款后，郝*海交付给公司，公司向陈*桂出具了收据。郝*海的行为，应视为公司行为，由公司承担责任。至于**公司在收据备注栏注明“郝*海交”的字样，系公司为方便统计业务经理的业绩，不能证明该货款是郝*海的。郝*海在没有陈*桂授权的情况下以陈*桂的名义可以在**公司提取饲料，并发放给别的客户，系公司内部管理制度有漏洞，应由公司对原告承担责任。

一审宣判后，原、被告双方均未上诉，现该判决已生效。

[评析]

本案有两个争议焦点：一、被告**公司未盖章，销售合同是否生效?二、郝*海以原告名义提货，公司应否担责?

一、销售合同成立并生效。根据《中华人民共和国合同法》的规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。签字或者盖章不在同一时间的，最后签字或者盖章时合同成立。这是当事人采用合同书形式订立的合同成立的一般规定。但是在某种情况下合同的成立并不以签字或盖章为条件。《合同法》第三十七条规定：采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案原告向被告交付8万元饲料预付款，被告接受并向原告出具收据，故应当认定该销售合同已成立。《合同法》第四十四条规定：依法成立的合同，自成立时生效。故该销售合同已生效。

二、郝*海未经授权以原告名义提货，应由**公司向原告承担责任。被告**公司收取原告的预付货款后，应向原告交付饲料，按照合同约定也是原告到被告仓库提货，但因**公司内部管理制度有缺陷，致使郝*海在没有原告授权委托书的情况可以原告的名义在公司提到货，且该货物未发给原告而是发给了其他的人，**公司的这一履行行为对原告不发生效力，视为未履行，因而应对原告承担不履行合同义务的违约责任。(当事人均为化名)