一、合资企业的法律约束

根据《中华人民共和国公司法》的规定，合资企业的设立和行为受到该法的约束。在此之前，《中外合资经营企业法》和《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》是合资企业的主要法律依据。但自从《公司法》颁布之后，对公司的设立、出资、组织机构及行为等方面进行了系统的规定。根据《公司法》第18条的规定，外商投资的有限责任公司适用该法，除非其他法律有特别规定。因此，《公司法》被视为《中外合资经营企业法》的一般法，并适用于合资企业。此外，《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》、《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》等法律和行政法规也是规范合资企业的法律的组成部分。

二、合资企业的合作基础分析

1. 中方合营者的动因

对于中小规模的民营企业来说，合资是进入国际市场并扩展业务的手段之一。合资可以解决资金不足和品牌影响力不足的问题，并借助合作伙伴的信息网络和社会关系网络，获取国际市场动态和先进的技术和管理理念。从法律制度上分析，合资企业在出资期限、组织机构和经营管理方面享有优惠和灵活的规定。合资企业的合营方可以约定出资期限，无需在企业成立时一次性缴清出资。合资企业不设股东会，由董事会行使股东会的职权。在经营管理方面，合资企业享受许多优惠，如在经济不发达地区从事开发性项目可以获得特别优惠。由于合资企业在所得税、土地、政府服务等方面享受更多优惠，许多中国企业更愿意与外国企业合资，而不是与其他国内企业合作。尽管合资可能导致跨国合作中的文化和管理理念冲突，但合资的成本更低。

2. 外方合营者的动因

对于国外投资者来说，中国拥有巨大的未开发市场、丰富的资源和廉价的劳动力。此外，中国法律和政策对外资企业提供了许多优惠条件，这是吸引外资的重要原因。外国投资者可能对中国的具体制度和情况了解有限，选择与国内企业合作是最方便和快捷的方式，可以分散风险。与国内企业合资可以避免关税壁垒，获得东道国的支持与合作，并利用国内企业的生产能力迅速打开中国市场。

新制度背景下的合资企业问题

一、内企的独资化倾向

长期以来，为了吸引外资，我国对外商给予了各种优惠政策，但与此对应，国内企业却承受着不平等待遇。资本形成制度和税收领域是最明显的例子。修订前的《公司法》对内资有限责任公司实行严格的法定资本制，要求股东一次性足额缴清出资。而外资企业可以分期缴付出资。在税收方面，内外资企业采取了不同的政策，导致外资企业享受较低的税负。然而，随着中国加入WTO，公平税负和无差别待遇成为市场的基本需求。内外资企业在同一市场展开竞争时，应保证公平竞争环境。《公司法》的修订使得内外资公司的资本形成制度基本统一。统一内外资企业的税负问题已成为必然。中国财政部已意识到这个问题，并计划通过税制改革建立统一的现代企业所得税制度。这使得国内合营者开始更理性地对待合资企业的冲突和差异，开始考虑合作的长远性。

二、外商的独资化倾向

1. 政策解禁导致外商独资化中国加入WTO后，政府逐步放开了许多行业对外商独资的限制。这导致许多原本被迫与中国企业合资的外国企业纷纷考虑独资化或抛弃合作伙伴。例如，物流行业就是一个很好的例子。根据中国入世协议，2005年12月11日后，外资快递公司可以在中国独立开展国际快递业务。随着政策的放开，许多外国快递公司选择独资化，如UPS与中外运分手、联邦快递收购大田快递、TNT收购华宇物流等。外资在中国合资的方式失去了意义，他们希望通过独资化获得更大的自主权，为扩张和并购做准备。2. 合资难以维系有些外国企业由于对中国政策法规了解有限，选择与中国企业合资，以快速适应中国市场并寻找合作伙伴。然而，当合资企业开始运营时，双方发现彼此了解不够，经营模式和理念存在差异，导致合资双方产生冲突。双方往往通过开会进行磋商，但由于国家文化差异，通过开会很难解决问题。有时候合资双方甚至发现彼此的出发点和目的不一致。随着政策的放开，外国投资者迫切希望摆脱不确定性，使其投资合法化。因此，他们迫不及待地抛弃名义上的合作伙伴，寻求独资化。另外，一些拥有雄厚实力的外国企业由于技术保密等原因，不愿意与不了解或不匹配的企业合作，但中国对外商投资的限制又不允许外国企业独资。因此，他们通过借款向合作伙伴提供资金，然后以借款出资的形式与外方合资。然而，中方实际上不参与企业经营管理，而是以“红利”的形式获得报酬。总之，中国入世后，合资企业面临着越来越多的挑战和机遇。股权转让成为合资企业向独资企业转变的一种有效方式。然而，股权转让涉及的法律问题较为复杂，需要考虑国家宏观调控政策和外国投资者在中国的权益。