股东代表诉讼以损害公司利益为前提吗

股东代表诉讼的前置程序

1、“竭尽公司内部救济”规则

股东提起股东代表诉讼并不意味着股东可以直接代表公司提起诉讼，这需要满足一定的前提条件。

在股东遭受不正当行为损害时，股东必须先请求公司采取必要措施向实施不正当行为的当事人提起诉讼。在未征求公司对该行为提起诉讼的意见之前，股东不应且不可能提起代表诉讼。

只有当股东请求公司的监事会、董事会等采取必要措施行使公司的诉讼请求时，公司明确拒绝或置之不理，股东才能向法院提起代表诉讼。这就是所谓的“竭尽公司内部救济”规则，也被称为前置请求规则。律师认为，公司是与股东个人相对独立的法人，股东代表公司行使诉权时必须尊重公司的法人资格。同时，这种前置程序可以给公司自查行为的机会，如果公司同意股东的控诉请求，公司和原告有机会在正式起诉前达成和解。

该规则在公司法第151条中有明确规定，即股东在提起代表诉讼之前，应请求公司的监事会、董事会或执行董事向人民法院起诉。只有在公司没有合理理由拒绝或怠于起诉时，股东才能提起代表诉讼。然而，在财产即将被转移、权利行使期限即将到期等紧急情况下，股东有权立即提起代表诉讼。前置程序的设立可以减少不必要的诉讼，促使公司提起诉讼，避免滥诉。

2、股东代表诉讼的和解与撤诉之司法审查

一般的民事诉讼中，原告可以自行处分自己的实体权利，并与被告和解解决争议。通过和解的方式解决股东代表诉讼的实体问题符合诉讼经济原则。然而，股东代表诉讼的和解与一般的民事和解有所不同。由于股东个人的利益可能与被代表的公司利益发生冲突，如果原告股东在代表诉讼中与被告和解或自动撤诉，从而在诉讼之外获得个人不正当利益（例如公司高价收购其股票），则完全违背了股东代表诉讼的目的。

为了防止股东滥用诉权损害公司利益，并确保和解内容的公正和合理，人民法院应以是否损害公司和其他股东的利益为标准，严格审查股东与被告公司签订的案外和解协议或撤诉请求。

未经法院批准的和解协议或撤诉请求是没有约束力的。公司仍然可以以同一事实和理由向人民法院提起直接诉讼，或者其他股东可以以同一事实和理由提起代表诉讼。

人民法院在审查和解协议时应综合考虑协议中同意赔偿公司损失的金额在公司应获赔金额中的比例、原告股东胜诉的可能性以及被告的偿付能力等因素。如果法院认为和解协议明显侵害公司和其他股东的利益，严重违背诚信原则和公序良俗，法院有权否定和解协议的效力。同时，原告股东应将和解内容通知公司，并通知或公告受到影响的其他股东。其他股东可以对和解提出异议，并经法院许可，提供证据要求撤销和解。