公司并购及其主要类型

一、公司并购的概念

公司并购(M&A)，又称兼并收购，是指一家或数家公司重新组合的手段，是公司资产重组的重要形式。兼并是指一家占优势的公司吸收另一家或更多的公司，而收购是指一家公司用现金、股票或债券购买另一家公司的股票或资产以获得对该公司(目标公司)本身或其资产实际控制权的行为。并购作为资产重组的重要杠杆，具有以下作用：并购能够在短时间内迅速实现生产集中和经营规模化，有利于减少行业内的过度竞争。与新建一个企业相比，企业兼并可以减少资本支出。并购还有利于调整产品结构，优势互补，促进产业结构的调整。通过债务重组和增加资本金，实现资本的优化组合。从经济意义上讲，公司并购行为的目的是为增强企业竞争能力、扩大规模经营效益、提高企业经营效率。从法律角度看，并购是一种企业产权有偿转让的民事法律行为，是不同企业股东之间利益关系的整合。

二、公司并购的主要类型

公司并购可以按照不同的标准进行分类，其主要类型和并购方式包括：

横向并购

横向并购是指生产或销售相同或相似产品的公司之间的并购。横向并购有利于迅速扩大市场份额，形成生产的进一步集中。

垂直并购

垂直并购是指处于产业链上下游或具有纵向协作关系的公司之间的并购。垂直并购的优点除了扩大生产规模、节约共同费用的基本特性外，主要是可以使生产过程各个环节密切配合，加速生产流程，缩短生产周期，节约资源和能源。

复合并购

复合并购是指同一行业横向并购与垂直型并购相结合的公司并购，或不同行业的公司之间的并购。复合并购是公司发展战略和多元化经营战略组合，有利于实现经营的多元化。

现金收购

现金收购是指以现金作为并购目标公司的支付方式。

换股收购

换股收购是指收购公司直接向目标公司的股东发行股票，以换取目标公司的股票或资产。这种方式避免了收购所需要的巨大现金压力，但股票换股比率的确定比较困难，特别是已上市公司的股票价格瞬时变动，确定股票换股价格和比率是一个非常复杂的过程。

杠杆收购

杠杆收购又称举债收购或融资收购，是指收购方以目标公司资产及未来收益作抵押进行融资或者通过其他方式大规模融资借款对目标公司进行收购。

承担债务式兼并

承担债务式兼并是面临破产企业得以债务重组的一种兼并方式。在被兼并企业资不抵债时，兼并企业并不需要用资金，而只是承担企业债务即可。被兼并企业债务根据国家有关政策和债权人的同意，可以停息、免息，有的可以用国家坏账准备金核销，同时，偿还被兼并企业债务可以推迟3～5年等。

协议收购国家股和法人股

协议收购国家股和法人股是我国收购上市公司的主导方式。我国的上市公司股权被分割成国家股、法人股和社会流通股，一般而言国家股和法人股占公司股权的大部分，且不能在证券市场上流通，收购方不可能通过收购社会流通股的方式达到控制上市公司的目的，协议受让国家股和法人股可成为上市公司控股股东。

并购重组“包装上市”

并购重组“包装上市”是通过兼并收购、控股若干企业，并将这些企业重组，将其部分资产分离，组建一家资产优良公司上市。通过该上市公司在证券市场上筹集资金，改善资产状况，扩充经营规模，提高竞争能力和盈利水平。

买壳上市

买壳上市是通过收购上市公司的股权，然后增资配股方式筹集资金，再以反向兼并的方式注入收购企业自身的有关业务及资产，最终达到间接上市的目的。在买壳上市交易中，收购公司并不是看上目标公司的有形资产和业务发展前景，而是看上目标公司的资本融资渠道。

借壳上市

借壳上市是指上市公司的控股股东将自己或相关企业的优质资产注入该上市公司，以达到借壳上市的目的。每个并购项目应该采取何种方式取决于许多现实的因素。因为公司并购是一项复杂、精细的技术工作，并购不仅需要仔细的经济考量，还需要履行许多的法律义务，一次成功的并购一定是在多种专业人士共同参与下、经过审慎决策和精心操作的结果。

公司并购的基本法律要件和规则

公司并购不仅需要健全的市场体制作为基础，还需要完善的法律环境进行规制。虽然目前我国还没有形成完善的并购法律体系，但已有许多企业并购的法律规定散见于众多的规范化文件中，这些法规主要包括《公司法》及其配套法规、《证券法》及其配套法规、《关于企业兼并的暂行规定》、《外国投资者并购境内企业暂行规定》等。这些法律法规虽然立法层次不一，具体规定还存在某些矛盾之处，但已形成了以《公司法》为“母法”中国公司并购的初步法律框架。下面我们将以公司法为基础，结合其他法律规定，简要介绍中国公司并购的法律要件。介绍将按照如下顺序进行：先介绍有限责任公司并购的基本法律要件，其次股份有限公司(尤其是上市公司)并购的法律要件，然后介绍两种特殊的并购：涉及国有资产的公司并购和具有涉外因素的公司并购，最后介绍一些可供选择的公司并购方式和公司并购的一般流程。

一、有限责任公司并购的法律要件

《公司法》第七章专门规定公司合并与分立，这一章节的规定与该法中的股份/股票转让的相关规定构成了中国公司并购的基本法律框架。概括起来，其主要内容包括以下规定：公司并购协议及其生效条件、公司债务的通知/公告程序、目标公司或合并双方公司的解散清算程序、资产转让与公司设立/变更登记程序。公司并购从本质讲是企业产权有偿转让的民事法律行为，一般而言是建立在合并各方之间的有效契约基础之上。《公司法》第174条第三款规定，公司合并应当由合并各方签订合并协议。《公司法》第172条规定，公司合并或者分立，应当由公司的股东会作出决议。因此，公司合并应该采取书面合同形式，并购合同的生效条件之一是股东会和董事会以书面决议形式同意合并。合并合同得到合并各方股东会同意后，合并各方还应该履行债务通知义务。在向债权人发出的通知中一般要包含债务承担的方式，而债权人有权要求合并各方清偿债务或者提供相应的担保。合并各方不履行债务通知义务，不清偿债务或者不提供相应担保，公司并购是无法履行的。公司合并可以采取吸收合并与新设合并两种形式。采取吸引合并形式的，被兼并的目标公司法人资格消失，因此需要办理公司注销解散程序；采取新设合并形式的，合并各方法人主体地位共同消失，需要办理合并各方公司的解散和资产清算程序，与此同时，还需要办理合并以后新成立的公司的设立程序。公司合并之后，合并各方还应该办理相关的法律手续，比如产权过户转让手续，股东身份变更手续，公司注册资金增减手续，公司经营范围变更等。另外，公司合并后，应重新办理税务登记手续，合并后的企业财务报表应获得税务部门的认可。合并是公司并购的方式之一，另一种方式是通过控制目标公司股权从而控制目标公司。这种类型的公司并购，其适用的法律规定是公司股权转让和增资的相关规则。采取股权转让方式并购的，至少需要取得目标公司股东批准和董事会决议，股份转让后还应该办理股东变更登记；采取新增股份并购的，应该办理注册资本变更登记和股东变更登记。无论采取上述哪种形式的股权并购，如果引起法人代表或其它公司登记注册信息变更的，应当办理相关变更手续。

二、股份有限公司并购的法律要件

有限责任公司并购的法律要件一般都适用于股份有限公司并购，通过并购使得公司发生合并的，都需要股东大会和董事会的决议批准，都要公告债务、通知债权人，都要进行必要的变更登记。但上市股份有限公司的并购还涉及到更多的其它法律管制，并购各方需要履行更多的法律义务，这些法律义务主要包括：报批、信息披露、要约收购等。上市股份有限公司的并购一般采取股权收购与资产收购两种方式进行，不同的并购形式有不同的法律要求。下文讨论上市公司并购的一般规则。

1、资产收购

资产收购指收购公司购买目标公司的全部或者主要资产。收购方一般要承担目标公司的原有债权债务及法律风险。资产收购所需要的行政审批相对较少，但资产过户交割手续、税务处置较为复杂。资产收购可以分为重大资产收购与非重大资产收购。上市公司重大资产收购是指购买、出售、置换入公司资产净额、资产总额或主营业务占上市公司净资产、总资产或主营业收入的50%以上的交易。重大资产收购需要董事会、股东大会审批，股东大会的决议文本应该报中国证监会及上市公司所在地中国证监会派出机构审核，同时向证交所报告，并公告产权变动信息。资产收购超过70%的，还需要证监会股票发行审核委员会审核。非重大资产收购不需要证监会的审批，一般只需要董事会和股东大会的审批。

2、股权收购

上市公司的并购通常可按股权收购的方式进行。按中国法律规定，股权收购至少要遵循如下几个基本规则：1)股票交易必须在依法设立的证券交易所内进行；2)发起人持有的本公司股票，自公司成立之日起三年内不得转让，公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股票，并在任职期间内不得转让。3)通过证券交易所的证券交易，投资者购买一个上市公司已发行的股票的百分之五之后，应当在该事实发生之日起三日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予以公告；在上述规定的期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。投资者持有一个上市公司已发行的股票的百分之五后，通过证券交易所的证券交易，其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少百分之五，应当依照前款规定进行报告和公告。在报告期限内和作出报告、公告后二日内，不得再行买卖该上市公司的股票。4)除了外国和香港、澳门、台湾地区的个人持有的公司发行的人民币特种股(B股)和在境外发行的股票外，任何个人不得持有一个上市公司千分之五以上的发行在外的普通股。股权并购又可以通过购买已发行股票与发行新股两种方式进行，前者是通过收购目标公司现有股权的方式获得对目标公司的控制，后者是通过扩大目标公司总资本，并使得收购公司获得目标公司的控股地位，从而获得对目标公司的控制。

3、通过发行新股方式进行公司并购

通过发行新股方式进行公司并购的，一般采取目标公司向收购公司定向增发新股的方式进行。为此目标公司必须符合以下发行新股条件：前一次发行的股份已募足，并间隔一年以上；公司在最近三年内连续盈利，并可向股东支付股利；公司在最近三年内财务会计文件无虚假记载；公司预期利润率可达同期银行存款利率。发售新股要经过如下的程序：股东大会就新股种类及数额、新股发行价格、新股发行的起止日期、向原有股东发行新股的种类及数额等事项作出决议；证券承销商与公司董事会就新股发行方案达成一致后，向证监会推荐；董事会向证监会或省级政府申请批准；发行新股的申请获得批准后，应当公告招股说明书；公司发行新股募足股款后，必须向公司登记机关办理变更登记，并公告。

4、通过购买已发行股票方式进行公司并购

通过购买已发行股票方式进行公司并购的，自取得目标公司的控制权之日起，收购人六个月内不得转让所持有的被收购的上市公司的股票。通过要约收购或者协议收购方式取得被收购公司股票并将该公司撤销的，属于公司合并，被撤销公司的原有股票，由收购人依法更换。收购上市公司的行为结束后，收购人应当在十五日内将收购情况报告国务院证券监督管理机构和证券交易所，并予公告。

5、协议收购与要约收购上市公司

定向收购上市公司一般采取协议收购方式，收购人应当在达成收购协议的次日向中国证监会报送上市公司收购报告书，同时抄报上市公司所在地的中国证监会派出机构，抄送证券交易所，并对上市公司收购报告书做出摘要提示性公告。中国证监会在收到上市公司收购报告书后十五日内未提出异议的，收购人可以公告上市公司收购报告书，履行收购协议。

要约收购的法律程序

要约收购报告和公告的义务

根据法律规定，要约收购仅适用于对上市公司公众股的收购。当收购人持有、控制一个上市公司的股份达到该公司已发行股份的百分之三十时，应当在该事实发生的次日向中国证监会报送上市公司收购报告书，并抄报上市公司所在地的中国证监会派出机构，抄送证券交易所，通知被收购公司，并做出公告。未按照规定履行报告、公告义务的，收购人不得再增持股份或者增加控制。

要约收购的条件和期限

在持有、控制一个上市公司的股份达到该公司已发行股份的百分之三十之后，收购人再增持股份或者增加控制的，应当以要约收购方式向该公司的所有股东发出收购其所持有的全部股份的要约——除非收购人的豁免申请被证监会同意。要约期限为30-60日，要约不得撤回，经过证监会的审批后，可以更改。

收购要约期限届满的后续处理

收购要约的期限届满，收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的百分之七十五以上的，该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市交易。收购要约的期限届满，收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的百分之九十以上的，其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。是否出售其持有的股票的选择权归于仍然持有该公司股票的小股东，只要这些小股东行使选择权，持有该公司90%以上股票的大股东就有义务按照要约收购的条件收购。无论《证券法》还是《上市公司收购管理办法》都没有规定小股东行使选择权的期限，但是，按照一般的商业原则，小股东的选择权的行使期间不可能是无限的，如果在合理的期限内小股东不行使选择权，则该权利可能会丧失。

涉及国有资产的公司并购

企业国有资产的法律规定

企业国有资产属于国家所有，由国务院和地方人民政府分别代表国家履行出资人职责。根据相关法律规定，涉及国有资产的公司并购需要遵守《公司法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《股份有限责任公司国有股权管理暂行办法》等法规。

并购的报批程序和资产评估程序

涉及国有资产的公司并购需要经过相应的报批程序和资产评估程序。具体而言，国有独资公司的重大资产处置，应该报其所属的国有资产监督管理机构批准；国有控股公司、国有参股公司的国有资产转让，由其所属的国有资产监督管理机构决定是否批准。同时，出售国有资产时，需要进行资产评估，以评估的价格作为并购的基准价格。

并购合同的形式要件

并购合同的签订也是公司并购过程中的重要环节。根据法律规定，转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，应在签订产权转让合同中明确转让方与受让方协商同意的企业重组方案。

涉外因素的公司并购

外国投资者并购境内企业

外国投资者并购境内企业需要符合中国的产业政策，并且需要行政审批。根据法律规定，外国投资者并购境内企业必须符合中国的产业政策，并且需要向商务部或省级商务主管部门申请审批。同时，外国投资者并购境内企业还需要遵守反垄断法规定，商务部和国家工商行政管理总局有权对并购过程中的垄断问题进行调查。

境内企业境外并购

境内企业境外并购也需要经过相应的审批程序。境内企业从事境外并购活动需要商务部或省级商务主管部门的审批。同时，境内企业境外并购还需要遵守外汇管理规定，包括提交外汇来源证明和所在国的外汇管理政策，办理外汇登记和汇出手续，并交纳利润保证金。

公司并购的操作流程和攻略

公司并购的操作流程包括并购准备阶段、并购实施阶段和并购整合阶段。在并购准备阶段，需要组成并购班子，并进行全面的尽职调查。在并购实施阶段，需要进行并购谈判、签订并购合同和履行并购合同。并购的攻略包括评估目标公司的价值、确定合适的并购模式和交易方式、选择最优的财务方式和筹划并购议程。

谈判并购交易的焦点问题及相关法律条款

谈判焦点问题

谈判并购交易的焦点问题主要涉及并购的价格和条件，包括并购的总价格、支付方式、支付期限、交易保护、损害赔偿、并购后的人事安排、税负等。双方通过谈判达成一致意见后，通常会签订一份《并购意向书》（或称《备忘录》）。

《并购意向书》内容

《并购意向书》一般包含并购方式、并购价格、是否需要卖方股东会批准、卖方希望买方采用的支付方式、是否需要政府的行政许可、并购履行的主要条件等。此外，双方还会在《并购意向书》中约定意向书的效力，可能包括排他协商条款、提供资料及信息条款、保密条款、锁定条款、费用分担条款、终止条款等。

签订并购合同及相关条款

签订并购合同是规定所有并购条件和当事人陈述担保的重要步骤。并购协议的谈判通常由收购方的律师根据双方谈判基础起草，然后经过多次磋商、修改才最终定稿。并购协议至少应包括并购价款和支付方式、陈述与保证条款、合同生效条件、交割条件和支付条件、履行条件、资产交割后的步骤和程序、违约赔偿条款、税负和并购费用等。

履行并购合同

履行并购合同是指双方按照合同约定完成各自义务的行为，包括合同生效、产权交割、尾款支付等。一般而言，较为审慎的并购协议的履行期间可分为三个阶段：合同生效后，买方支付一定比例的对价；在约定期限内，卖方交割转让资产或股权，之后买方再支付一定比例的对价；买方往往会要求在交割后的一定期限内支付最后一笔尾款，尾款支付结束后，并购合同才算真正履行结束。

并购整合阶段的法律事务

主要法律事务

并购的整合阶段主要涉及财务整合、人力资源整合、资产整合、企业文化整合等事务。其中，主要的法律事务包括目标公司遗留的重大合同处理、进行中的诉讼、仲裁、调解、谈判的处理、目标公司内部治理结构整顿以及依法安置目标公司原有工作人员等。

公司并购是一项风险较高的商业资产运作行为，正确操作可能极大提升资产质量、提高企业竞争力并带来经济收益，但操作不当则可能使当事人陷入困境。因此，在决定采取并购策略进行扩张之前，公司必须经过审慎的判断和严密的论证；在并购的操作过程中，必须仔细设计每一个并购阶段的操作步骤，将并购交易可能的风险降低到最低限度。