第三人代理履行和债务转让之间的区别

第三人代理履行和债务转让之间的区别

协议的存在

区分债务转让和第三人履行的一个重要方面是债务人和第三人之间是否存在一定的协议。第三人可以基于法律规定或者无因管理而代为履行，即第三人履行并不一定要求其与债务人之间有合同关系的存在。但是，债务转让必须由债务人与第三人达成协议。因此，如果债务人与第三人之间没有协议存在，则债务人与第三人之间必然没有债务转让行为发生。当第三人履行时，其行为就可能为第三人履行。

协议的内容

在债务转让和第三人履行两种情形下，债务人与第三人都有可能达成一定的协议，协议内容的不同是区分债务转让和第三人履行的基础。如果协议的内容明确为转让债务，则可认定债务人和第三人之间可能发生债务转让。如果协议内容明确为委托第三人履行合同，第三人则为履行辅助人，此时不发生债务转让。

债权人的同意

根据我国合同法第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债权人的同意是发生债务转让的前提。只有债权人同意，才能发生债务转让的效果。如果债权人没有表示同意，即使债务人和第三人有债务转让的协议，债务也不因此发生转让。第三人因此而履行债务的行为，并不是对其所承担债务的履行，而只是作为履行辅助人代替债务人对债务的履行。

需要强调的是，债务转让相当于原债权人和债务人之间合同的变更，并在债权人和第三人之间成立新合同。债权人的同意应当是以明示的方式作出，否则不能认为债权人已经同意。同时，债权人的同意必须是对债务转让的同意，而不能仅是对第三人履行债务的同意。如果债权人只是同意接受第三人的履行，即使债务人与第三人有转让债务的协议，也不能由此推定债权人已同意债务转让。