汽车所有权保留的法律性质

一、所有权保留制度的定义和适用范围

根据合同法第134条的规定，所有权保留制度是指在汽车买卖合同中，出卖人可以约定如果买受人未履行支付价款或其他义务，标的物的所有权仍属于出卖人。这一制度适用于山东**汽车销售有限公司在山东地区的汽车总经销业务。根据该条规定，我们可以理解汽车所有权保留是一种法律制度，在汽车所有权的交易中，总经销商将汽车的占有权移交给区域一级经销商，但总经销商仍保留汽车的所有权。在第三人善意取得汽车所有权之前，汽车的所有权不会发生转移。

二、汽车所有权保留的法律性质

从法律性质的角度来看，汽车所有权保留可以从债权行为和物权行为两方面理解。总经销商与区域一级经销商约定，总经销商将汽车的财产权移交给区域一级经销商，区域一级经销商支付价款属于债权行为；总经销商交付汽车，将其所有权移交给区域一级经销商，属于物权行为。在汽车所有权保留中，双方签订的汽车经销协议是完全有效的，汽车经销协议本身并不附带任何条件，附加条件的是物权行为。根据合同和交付这两个要件，汽车所有权的转移是基于将来不确定的事实的成就与否（停止条件）的。因此，汽车所有权保留具有担保总经销价款债权受偿的功能，并以一种担保方式存在，是一种物权行为，也是一种以交付风险转移的特殊买卖。

汽车所有权保留买卖标的物的风险转移

一、标的物风险负担的原则

在买卖合同中，标的物的风险负担主要有两种原则，即“所有权转移”和“交付”原则。这两个原则在大多数情况下是一致的，只有在法律另有规定或当事人另有约定的情况下才有所不同。根据我国《合同法》第133条的规定：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。”所谓法律另有规定，是指除了不动产的所有权转移需要完成法定程序（产权过户登记）之外，还需要履行其他法律规定的程序。只有完成过户登记后，所有权才会转移。而当事人另有约定是指根据我国《合同法》第134条的规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或其他义务的，标的物所有权属于出卖人。”关于风险转移的例外情况，《合同法》在第142条中进行了规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。”此外，根据第143条、144条和148条的规定，对于三种特殊情况也进行了进一步说明。虽然通常被认为是风险转移的例外，但我不同意这种观点。根据第143条的规定，如果买受人违约导致标的物无法按期交付，买受人承担风险，这实际上是一种强制性的占有改定规定，相当于标的物已经交付，出卖人则相当于无偿保管人。根据第144条的规定，货物的风险从合同成立时开始转移，这实际上是一种任意性的指示交付规定，允许当事人另行约定。根据第148条的规定，在出卖人根本违约的情况下，买受人拒绝接受或解除合同时，不承担风险。在这种情况下，由于根本未交付，风险自然不会转移。合同法对于无效或被撤销的合同、占有人占有期间标的物损毁灭失的风险并未进行规定。

二、所有权保留买卖中的风险转移

根据《最高人民法院关于购买人使用分期付款购买的车辆从事运输因交通事故造成他人财产损失保留车辆所有权的出卖方不应承担民事责任的批复》，在采取分期付款方式购车的情况下，如果出卖方在购买方付清全部车款前保留车辆所有权，而购买方以自己的名义与他人订立货物运输合同并使用该车进行运输时，如果因交通事故造成他人财产损失，出卖方不承担民事责任。在汽车所有权保留买卖中，汽车的“所有权转让”与“交付占有”是分离的。通过以上分析可以看出，汽车所有权保留买卖中的汽车毁损、灭失以及对第三人造成的损害风险在交付时转移给区域一级经销商。

所有权保留登记对抗效力

本人认为，在汽车交易过程中，未经车辆管理所登记的车辆属于动产范畴。因此，在所有权保留买卖中，应采取登记对抗主义而非登记生效主义。为解决标的物所有人不占有标的物、买受人占有标的物但不享有所有权的问题，需要解决权利构成的不一致和缺乏公示性的问题。因此，在汽车所有权保留买卖协议中，双方应当到工商行政管理局办理所有权保留买卖合同登记，以实现总经销商对抗区域一级经销商为第三人设定的担保物权，防止任何第三人以所有权保留买卖的车辆来实现其债权。通过登记对抗，汽车所有权保留买卖的汽车所有权将始终保留在总经销商手中，直到被第三人善意取得为止。

所有权保留中的取回权与期待权

一、取回权的定义和原因

所有权保留中的取回权是指在所有权保留买卖中，出卖人在买受人有特定违约行为、损害出卖人合法权益时，有权从买受人处取回标的物的权利。取回权的存在可以由法律直接规定或当事人约定。取回权的法律后果是，买卖双方仍然受原合同的约束，出卖人行使取回权的目的是为了实现合同，而不是解除合同。

二、买受人的期待权

根据法律规定，买受人的期待权应受到法律保护。首先，如果买受人完成了约定的条件，就有权取得标的物的所有权。其次，在经过登记的所有权保留买卖中，买受人的期待权具有对抗第三人的效力，即使出卖人将标的物再次转让给第三人，也不会影响买受人在条件达成时取得标的物所有权的权利。第三，如果第三人非法侵占了买受人占有的标的物，或者第三人的侵害导致标的物毁损或灭失，买受人可以基于从所有权保留买卖合同中取得的直接占有人地位，要求侵权人承担侵权的民事责任。

所有权保留与当事人破产

在汽车所有权保留的买卖中，如果总经销商在价款未全部清偿前破产或解散清算，此时区域一级经销商尚未取得标的物的所有权，但区域一级经销商承诺支付价款，属于所有权占有。在清偿价款的条件完成时，区域一级经销商即可取得标的物的所有权。因此，破产管理人或清算组织无权主张取回标的物。相反，如果区域一级经销商虽然承诺但不履行债务，破产管理人或清算组织应将未付清的价款作为破产债权，并向人民法院申请强制执行。总经销商未获得的价款债权都属于破产财产。在汽车所有权保留的买卖中，如果区域一级经销商在价款未全部清偿前破产，总经销商的利益保护分为两种情况。一种情况是，如果区域一级经销商决定继续履行合同，尚未到期的价款应视为已到期，区域一级经销商应立即支付，但应扣除期限利益（即从破产宣告时起到到期时止的利息）。另一种情况是，如果区域一级经销商决定拒绝履行合同或解除合同，总经销商有权取回标的物，并可以要求赔偿因此造成的损失。这种损害赔偿请求权属于破产债权。

所有权保留制度的积极意义

为了控制总经销商的欠款风险，山东总经销制定了《一级经销商授信及风险控制办法》和《授信额度范围内的车辆合格证管理办法》并加以执行。通过实施这两个办法，可以对一级经销商提供保证金，提供有效的担保范围内的车辆，起到风险控制的作用。然而，这两个办法难以控制20%合格证车辆信用销售的风险。而所有权保留制度可以避免一级经销商为第三人设定担保，可以对抗任何第三人以所有权保留买卖的车辆来实现其债权。因此，所有权保留制度与上述两个办法有机地结合，形成了山东省总经销汽车交易风险控制的屏障，保障了交易的安全。