版权侵权的界定及共同侵权行为

一、作者与出版社的共同侵权

共同侵权行为是指作者擅自使用他人作品并与出版社的出版行为共同侵害了著作权人的权益。在判断这种共同侵权行为时，需要解决以下问题：如果作者与出版社的图书出版合同中包含权利担保条款，而该图书的出版对其他作者或出版社的权益造成了损害，那么这种情况是否构成共同侵权？例如，某出版社出版了由汪某、贺某编译的《玩具与科学》一书，合同中规定“甲方拥有本著作的著作权，并保证本著作没有侵犯他人著作权的情况，若因侵犯他人权利造成纠纷，由甲方负全部责任”。有一种观点认为，该条款是关于“共同侵权人之间分担侵权责任的约定”。

二、合作作品作者的共同侵权

根据我国著作权法的规定，合作作品分为不可分割使用和可以分割使用两种。前者是指两个以上作者的创作融为一体，各作者的创作成果无法分离的作品。如果这类作品属于侵权作品，则合作作者构成共同侵权。后者是指各创作者的创作成果可以独立存在，作者对自己创作的部分可以单独享有著作权。当这类作品被指控侵权时，需要具体分析。如果是合作作品整体侵权（如作品名称侵权），则各合作作者构成共同侵权；如果是作品中各可分部分侵权，则根据侵权法原理，行为人一般只对自己的行为负责，各作者只对自己创作的部分负侵权责任。

在实践中，我们发现有些案件对这些关系的划分不清。例如前面提到的汪某、贺某编译的《玩具与科学》一书，由两部分组成，其中一部分是汪某翻译的外国作品，另一部分是贺某选编的国内作品。虽然这本书由两人合署编译出版，但这并不改变它是可以分割使用的合作作品的性质。在该书中，贺某选编的国内作品部分在《鼻尖会闪光的米老鼠》一章中使用了李某的《米老鼠游戏机》原文约三千字，并未标明该章选自李某的作品。根据著作权法的规定，这种行为构成侵权，贺某应独自承担侵权后果。然而，也有人认为“汪、贺作为合作作者，既共同享有该书著作权，也应共同承担相应的法律责任”。

侵权认定程序

一、对原告作品的分析

我国和世界上大多数国家对著作权的产生采取自动保护原则，即作品一经创作完成，著作权即产生。因此，与其他类型的知识产权侵权认定不同，著作权侵权认定还涉及到权利的有效性问题。一部拥有有效著作权的作品必须同时具备以下条件：a、属于著作权法保护的作品范围；b、具备独创性；c、能以某种有形形式复制。只要有任何一个条件不具备，原告作品就不受著作权法保护，被告当然未侵权。如果原告作品同时符合上述条件，则该作品享受著作权法保护，侵权认定可进入下一步程序。

二、对被控侵权作品及被告使用方式的分析

对被控侵权作品的分析可参考以下两个标准：一是“接触”，即接触前一作品的机会；二是“实质相似”，即被告作品与原告作品在受著作权保护的部分是否实质相似。其中，后者是认定的重点。在判断原、被告作品是否“实质相似”时，可采用“三步分析法”，即将原告作品中受著作权保护的部分（不包括“思想”及已处于公有领域中的“思想的表达”）与被告作品的相应部分进行对比，判断两者是否实质相似。