不属于贪污罪辩护词

辩护词

一、被告人杨XX行为缺乏受贿罪构成的客观要件

被告人杨XX承诺为刘XX、李XX二人办理转正事宜的行为，没有利用自己的职务便利，缺乏受贿罪构成的客观要件。受贿罪要求行为人利用职务上的便利索取或非法收受财物，为他人谋取利益。被告人杨XX担任的职务仅是XX县XX局主管工作的副局长，他承诺为刘XX、李XX二人办理聘用制职工转为正式职工的事，并不属于其本人职务范围内的权力，也无法凭借自己的职务之便完成。实际上，被告人杨XX是接受二人的委托，收取一定的费用，去省XX局找关系替二人办理转正事宜。根据被告人杨XX的当庭供述及办案机关的查实，XX县多年根本没有转正指标，即便是州XX局也没有人员转正的人事建议权，被告人杨XX自己也坦言根本没有多少把握去做这个事。因此，被告人杨XX的行为并未利用职务上的便利，不符合受贿罪的构成要件。

二、被告人杨XX不存在受贿罪的主观要件

被告人杨XX向刘XX、李XX二人索要的办事费用是专门用途的费用，事情不成，是要退回的。这种费用和受贿罪索取和非法接受的财物有本质的区别。被告人杨XX虽然向刘XX、李XX二人索要了99800元现金，但是在他内心，如果事情办不成，这些钱是要退回给刘XX、李XX二人的。事后，被告人杨XX在力所能及的范围内给杨华退回了20000元钱，也表明了这种想法。被告人杨XX是因被高利贷债主威逼，才出此下策。最后，确定事情无法办成，是打算退钱的，只是自己已经无能为力。

三、被告人杨XX的行为并不构成受贿罪

如果仅仅因为被告人杨XX的副局长身份，就将他收取他人钱财为他人办事认定为受贿罪，显然与法治精神相悖。在社会生活中，有人支付一定的财物，委托他人办理相关事宜，这种委托关系在我国法律中是被允许的。假设本案被告人杨XX不是副局长，而是一个善于交际、人脉广泛的个体户，他自己没有能力为刘XX、李XX办理转正事宜，但是他在省局认识几个朋友，于是收取了刘XX、李XX二人的20万元钱，去为二人办理转正事宜，双方还说好“事情不成，如数退回”，那么被告人杨XX是绝对不可能构成犯罪的。公诉机关仅仅因为被告人杨XX的副局长身份，就拒绝承认领导也会以普通公民身份为他人办事的基本常识，忽略了本案犯罪是否是其“利用职务之便”进行的非常重要前提，这是不符合法律精神的。

结论

综上所述，辩护人认为，被告人杨XX的行为虽然存在收受他人钱财，为他人谋取利益的行为，客观方面的行为和受贿罪较为类似。但是由于其缺乏受贿罪“利用职务之便”这一重要客观要件，为他人办理转正事宜并没有利用自己的职务便利进行，该行为应该认定为受二人委托利用自己的熟人关系办理转正事宜的情况，与我国《刑法》规定的受贿罪构成要件不符。而且被告人杨XX也不存在受贿主观故意。因此，辩护人请求法庭依法予以审查，本着不纵不枉的刑事司法原则，准确查明案情，正确适用法律，对被告人杨XX作出公正判决，认定其无罪。

以上辩护意见，望合议庭予以采纳。谢谢！

辩护人：XXX