近似与混淆的关系

商标近似与混淆的关系是因果关系。也就是说，产品外观设计、商标和商品包装装潢在外观上的近似是混淆的原因，而混淆则是近似的结果。如果没有近似，就不会发生混淆。

近似的客观标准

近似虽然也依赖于人的主观判断，但从本质上来说是一种客观标准。两个外观设计是否近似，取决于设计中形状、图案和色彩的相似程度；两个包装装潢之所以构成近似，是因为包装装潢中的文字、色彩、图案等要素之间缺乏明显差异。而混淆则是基于上述近似的原因，一般公众或普通消费者无法分辨两个来自不同主体的商品或服务。

近似程度与混淆可能性

近似有不同的程度，导致混淆的可能性也不同。从近似的程度来看，有一般近似、较为近似和非常近似。不同程度的近似导致的混淆可能性不同，非常近似和较为近似的情况下，混淆的结果很容易发生。但在一般近似的情况下，是否产生混淆或混淆的可能性有时取决于其他因素。例如，在包装装潢侵权案中，商品的知名度、价格、装潢中的差异因素对一般消费者的注意力会产生影响，从而影响是否造成混淆。

近似与混淆的区别

司法实践中有时会将近似和混淆混为一谈，认为近似就会导致混淆。需要说明的是，混淆是构成商标侵权和仿冒知名商品特有包装装潢并导致不正当竞争的要件，而不是近似。因此，如果不能正确界定两者的关系，有时会得出错误的侵权结论。

商标近似是否构成侵权

商标侵权的本质

商标侵权行为表现为不公平地利用或损害他人商标的显著性或声誉，一般限于同一种或类似的商品或服务。在非类似商品或服务上使用与他人商标相同或近似的商标一般不构成侵权，但对于知名度高且显著性强的商标除外。

《中华人民共和国商标法》规定

根据《中华人民共和国商标法》第五十七条的规定，以下行为均属于侵犯注册商标专用权：(一)未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标；(二)未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或在类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标，容易导致混淆的；(三)销售侵犯注册商标专用权的商品；(四)伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造的注册商标标识；(五)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场；(六)故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为；(七)给他人的注册商标专用权造成其他损害。因此，商标近似会被视为侵权行为。