商标权资本化的法律问题探讨

一、商标权资本化的依据

1.商标权资本化的法律依据

商标权作为工业产权的一部分，可以通过特殊的投资方式转化为产业资本。我国相关法律法规中对商标权资本化进行了规定，如《公司法》、《外商投资企业法》、《中外合资经营企业法实施条例》等。

2.商标权资本化的经济依据

商标权资本化可以充分发挥注册商标的作用，促进市场经济发展。它可以减少现金投入，扩大生产经营规模，提高商标信誉。商标权资本化还可以满足消费者需求，保障消费者权益，促进对外贸易和国际经济合作。

二、商标权资本化的条件

1.商标权资本化中的主体必须合格

商标权资本化可以通过商标权转让或商标使用许可方式实现。无论采取哪种方式，出资双方必须符合法律规定的条件。商标权转让方式出资的条件包括：接受商标权投资的企业必须具备商标注册申请人资格；企业接受药品、烟草制品的商标权投资，必须有相应的商品生产主管机关证明；企业接受商标权投资，必须保证使用该商标的商品或服务质量；商标权人须将其在同一种或类似商品或服务上的注册商标一并作为投资客体；商标权人在投资转让之前必须征得被许可人同意，处理好善后事宜。

商标使用许可方式出资的条件包括：商标权投资者必须是该商标的商标权人；商标权出资者和接受投资的企业必须对使用该商标的商品质量负责；商标使用许可合同须报商标局备案，并报当地工商行政管理机关备查。

2.商标权资本化应当与有形资产投资同步进行

商标权资本化必须与有形资产投资同步进行，二者比例适当。商标权等无形资产只有与有形资本合理结合，才能发挥其效能，保证企业资本充实和高效运营。

3.商标权资本化对商标权出资方的权利限制

为维护接受商标权投资的企业和其他投资者的利益，商标权出资方应受到三点权利限制：出资方以商标权转让方式出资，必须保证所投资的企业对该商标权可以对抗任何第三人；出资方以商标使用许可方式投资，应根据许可方式的不同，限制出资者的权利；商标权出资方须保证商标权的有效性，如商标被宣告撤销或无效，出资方应补足其出资并承担赔偿责任。

4.商标权资本化中的禁止条件

商标权资本化禁止出资方利用品牌优势提出不合理条件，如强制购买设备、材料、零部件，限制使用其他商标，限制销售渠道等。

5.商标权资本化程序必须合法

商标权资本化必须依法进行，办理商标权的权利转移手续。内资企业和外商投资企业在商标权权利转移手续上有区别，商标权转让方式和商标使用许可方式的程序也不同。

三、用作出资的商标权的评估作价

用作出资的商标权必须依法评估作价。商标权投资作价的高低直接关系到企业资本的虚实、营运能力的大小、对外信誉的高低，以及股东收益分配等重要问题。商标权的评估作价应公平合理，并尽可能委托法定评估机构进行评估。评估工作中应注意选择评估机构、避免不合理的作价、防止作弊现象。

商标权资本化的法律问题需要在合法的基础上进行，确保商标权的合理作价和评估，以保护各方的利益。

商标权的法律保护与评估

商标权的注册与保护

首先，商标权作为投资资本，必须在注册时已经完成或被认定为"驰名商标"，否则将难以获得法律保护，也无法实现商标权的资本化。

商标权的无争议期与续展

其次，作为投资资本的注册商标是否已经进入"无争议期"是一个重要因素。一般来说，国家规定的"无争议期"为5年。在这个期间内，商标可能面临异议程序或注册不当的风险。因此，已满5年的商标与未满5年的商标在评估价值上会有较大差距。此外，商标是否按时进行续展也将直接影响其评估价值。

影响商标信誉的因素

商标的信誉是决定商标权投资价值的关键因素，而影响商标信誉的因素也是影响商标权投资价值的因素。这些因素包括：1. 商标的广告宣传费用；2. 使用该商标的商品在国内外的销售量和销售区域；3. 商标的最早使用时间和连续使用时间；4. 商标在国内外的注册情况；5. 使用该商标的商品近期的经济指标，如年产量、销售额、利润、市场占有率等。

商标权投资作价的评估方法

重置成本法

重置成本法是一种常用的商标权评估方法。它根据现有技术和市场条件，重新开发一个具有相同价值的商标所需的投入作为商标权的评估价值。这种方法将商标权主体的广告宣传费用、售前售后服务附加值和公益救济性捐赠等因素累加起来作为评估值。

收益现值法

收益现值法是以特定商标在有效期内的预期收益作为商标权的评估值。

现行市价法

现行市价法是通过市场调查，选择与被评估商标相同或相似的商标作为比较对象，分析比较对象的成交价格和交易条件，估算出评估商标价值的方法。

选择评估方法的考虑因素

这三种方法中，收益现值法在理论上是较为合理的方法，因为商标权的资本化的目的是发挥其投资价值，重点在于所获得的收益。然而，在实际评估中，商标的使用期、贴现率和特定期间的收益额等因素很难确定。重置成本法是一种实践中较易操作的评估方法，因为它以商标权的实际投入为评估基础，相关因素的数值较易确定且可靠。现行市价法需要基于完善且活跃的商标权市场，但目前我国的商标权市场情况并不方便操作，尤其在选择与评估商标相同或相似的商标时可能引发争议。综上所述，收益现值法和重置成本法是目前应用较广泛的评估方法。

商标权资本化的法律问题

商标权资本化与商标权转让、商标使用许可的区别

商标权资本化包括商标权转让和商标使用许可两种方式，但它并不等同于简单的商标权转让和商标使用许可。首先，商标权转让方式下，商标权人表面上将特定商标权完全出售给所投资的企业，但与普通的商标权转让不同，出资方并没有获得商标权转让的对价，而是获得了所投资企业的一部分股权。出资方并未完全失去对该商标的权利，作为股东，出资方享有企业财产的共有权，并且在企业终止时，商标权出资方有权按约定分得该商标权，使商标权重新回到出资方手中。其次，商标使用许可方式下，商标权人以许可方的身份参与所投资企业的经营管理，许可人与商标权的使用权也未完全分离。许可方通过分享利润的方式获得长期的投资收益。在所投资企业终止时，许可方有权按约定收回商标使用权。

选择商标资本化方式的考虑因素

鉴于商标权资本化与商标权转让、商标使用许可并不完全相同，商标权出资方在选择投资方式时不能简单从商标权转让和商标使用许可的角度分析两种方式的利弊。商标资本化是一种动态资本，具有明显的不稳定性，这不仅是投资企业必须考虑的因素，也是商标权出资方在选择投资方式时应考虑的重要因素。特别是，在用商标权向内资企业投资时，商标权在所投资企业终止时可能重新回到出资方手中，因此商标权在资本化期间的价值变动关系到商标权出资方的切身利益。因此，商标权出资方应慎重选择商标资本化的具体方式。